Термшит что это такое простыми

Термшит с инвестором: что это такое и в чем главные риски

Термшит – это документ, где отображаются основные условия инвестиционной сделки и фиксируются принципиальные договоренности инвестора и стартапа.

Этот документ свидетельствует о том, что обе стороны заинтересованы в сотрудничестве и согласны на указанные условия. В нем прописывается:

Структура инвестиционной сделки, что именно предоставляет инвестор: входит в акционерный капитал через покупку доли в проекте, выдает конвертируемый займ или другое финансирование.
Сумма инвестиций.
Сроки.
Оценка проекта.
Распределение долей между инвестором и стартапом.
Предварительные условия и обязанности стартапа до получения инвестиций.
Список активов проекта.
Условия, ограничивающие права стартапа.
Условия, обеспечивающие права инвестора.

Какие есть права у инвестора и стартапа

Поговорим подробнее об обязательных блоках.

Условия, ограничивающие права стартапа, обычно содержат в себе:

запрет выходить из проекта;
ограничения продажи долей без согласия инвестора;
обязательства о неконкуренции;
нюансы насчет голосования в совете директоров.

защиту от размытия доли;
гарантии и заверения;
условия продажи долей;
возможные скидки на увеличение своей доли в проекте при следующих раундах инвестиций;
право на получение компенсации, покрывающей убытки инвестора при неудачном запуске проекта;
право на возврат инвестиций с определенной доходностью.

Подписание термшита – это подготовительная стадия сделки, когда стартап и инвестор обозначают свои намерения и приходят к соглашению о ключевых условиях.

Далее инвестор проводит аудит стартапа или due diligence, в ходе которого скрупулезно проверяет юридические, финансовые и технологические аспекты его работы.

Основной этап начинается после завершения этого аудита, когда вы переходите к подписанию официального договора с инвестором.

Официальным документом может быть корпоративный договор, договор опциона, договор о правах и ограничениях и так далее.

Что отличает основателей, привлекающих инвестиции впервые, от “бывалых”

На этапе подписания термшита новички придерживаются одного из двух подходов:

1. Самостоятельное согласование термшита.

Обычно так действуют стартапы-новички. Из-за отсутствия опыта и “насмотренности” юридических документов кажется, что это простой этап, который не требует привлечения специалиста.

Многие новички планируют привлекать юриста лишь на стадии подписания официальных документов, а термшит кажется чем-то неважным. Однако основные договоренности достигаются именно при обсуждении термшита, поэтому такая стратегия является проигрышной.

Некоторые совсем не привлекают юристов, полагая, что условия понятны, и помощь специалиста им не нужна. И только в процессе сотрудничества осознают, насколько важна юридическая консультация на этих этапах. Ведь в документах закреплены не только договоренности по сделке, но и ваши права как руководителей стартапа.

Невнимательное оформление без привлечения юриста может привести к ущемлению ваших прав при возникновении спорных ситуаций.

Если вы передумаете насчет некоторых пунктов или захотите дополнить их после обсуждения термшита, инвестор может сослаться на то, что уже все оговорено вместе с вашим юристом, значит, нет смысла что-то менять. Либо инвестор может более подробно раскрыть в официальном документе договоренности и механизмы реализации, но так, как он это понимает, в свою пользу, и неопытные основатели рискуют не заметить таких нюансов.

2. Согласование термшита с привлечением юриста, чтобы при подписании основного договора обойтись без его помощи.

При таком подходе руководители стартапа советуются с юристом, пока идет этап согласования. Но при подписании основных документов отказываются от юридической консультации, думая, что все уже решено.

Но здесь есть один нюанс. Термшит – необязательный документ, то есть стороны могут отказаться от его исполнения. В частности, инвестор может изменить чать согласованных в нем условий, если по результатам проведенного аудита (due diligence) обнаружатся существенные риски или “подводные камни”.

Новичкам тяжело что-то оспаривать и “пробивать” свою позицию, не зная юридических оснований, поэтому многие упускают свои интересы на этапе подписания договора.
Оба подхода часто применяются на практике неопытными стартапами и каждый имеет слабые стороны. В первом случае вы рискуете ущемить свои права на этапе согласования, а во втором случае – при подписании основного договора.

Примеры из практики

Пример №1. В term sheet было условие о совете директоров. Формулировка гласила, что от стартапа будет до двух представителей, а от инвестора – до трех. И что окончательные решения по различным вопросам будут приниматься во время голосования, но не было определено, будут ли играть роль голоса основателей стартапа.

Так как никто из сторон подробно не обговорил этот момент, руководители проекта в официальном договоре увидели уже обязательное условие: совет директоров состоит из 5 членов (2 от стартапа и 3 от инвестора). И только они могут голосовать и принимать решения, а мнение основателей учитываться не будет.

Получается, что такое, казалось бы, небольшое упущение на стадии переговоров привело к ущемлению интересов стартапа. Ведь директора, назначенные инвестором, могут принимать решения согласованно и всегда побеждать в голосовании за счет большинства.

Когда основатели попытались оспорить этот пункт и уравновесить силы, инвестор заявил, что они об этом не договаривались.

Здесь можно понять обе стороны. Стартап не хотел находиться в проигрышной позиции, но и инвестор шел на другие договоренности. Возникло недопонимание между сторонами, которого можно было бы избежать, воспользовавшись юридической помощью.

Пример №2. При подписании term sheet основатели согласились взять на себя обязательства о неконкуренции, которые будут указаны в основном инвестиционной договоре.

Но, читая договор, они увидели, что обязательства о неконкуренции в понимании инвестора – это любая деятельность основателей стартапа после даты закрытия сделки.

У руководителей проекта, кроме продукта, на который они привлекали инвестиции, были и другие товары, не относящиеся к стартапу. Однако подписание такого договора, автоматически ставило другой бизнес под угрозу. Пункт о неконкуренции не ограничивался ничем: ни разновидностью продукта, ни нишей, ни срезом рынка.

Это поставило обе стороны в тупик. Инвестор хотел максимально снизить риски, а основатели не хотели прекращать другие виды предпринимательской деятельности.

Стороны были заинтересованы в сотрудничестве, но по-разному понимали, как это будет реализовано. Инвестор давил на то, что в термшите были обязательства о неконкуренции, а руководители проекта ссылались на то, что этот пункт не может включать в себя любую деятельность.

А при подписании официального договора надо обратить внимание на все подробности и механизмы реализации задуманных идей.

Term sheet: как составить и на что обратить внимание

76% термшитов включают привилегии для инвесторов при ликвидации. В 95% случаев инвестор получает право назначать своего директора. 29% терм шитов установили плату за предоставление инвестиций. Цифры от британского PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 подтверждают как много подводных камней прячет документ. Если не знаете, как такие условия повлияют на бизнес, статья для вас. IT-юристы Stalirov&Co разобрали отдельные пункты договора о намерениях, чтобы подготовить компанию к переговорам и уберечь от неприятных сюрпризов.

Зачем нужен Term Sheet?

Term sheet — это ключевые условия будущей сделки, первый юридический шаг к финансированию. Еще документ называют меморандумом о намерениях и ошибочно считают, что выполнять договоренности не обязательно. Действительно, условия сделки могут измениться, но пункты о конфиденциальности и эксклюзивности, due diligence становятся обязательными в момент подписания. Поэтому не стоит относиться к документу как к формальности.

Есть кейсы, когда суд решил, что Term sheet это обязывающее соглашение. Так случилось у Zoorooms и Oyo. Компании подписали Term sheet и договорились, что Oyo выпустит пакет из 7% акций в пользу Zoorooms. Сделка не состоялась и Zoorooms обратились в суд. Арбитр решил, что условия соглашения обязательны, и теперь Zoorooms требуют выпустить акции.

Еще одно дело слушалось в Делавэре. Это популярный штат для регистрации IT-компаний. Фармацевтической фирме SIGA понадобились деньги на разработку противовирусного препарата. Тогда учредители взяли займ у PharmAthene, а взамен согласовали Term Sheet, о том, что выдадут лицензию. Деньги SIGA взяли, но позже передумали подписывать лицензию. Но суд решил, что в таком случае SIGA поступили недобросовестно, и PharmAthene требуют компенсировать убытки.

Также IT-компании часто регистрируются в Великобритании, выбирают Лондонский арбитраж для решения споров. И здесь есть прецеденты, когда суд признал юридическую силу Term Sheet. Например, в деле New Media Holding LLC против Kuznetsov.

Добавьте в Term Sheet пункт о праве стартапа и инвестора на компенсацию упущенной выгоды, если сделка сорвется по вине одного из них. Такое положение придаст документу большей юридической силы и позволит взыскать неполученный доход. Но сумму упущенной выгоды нужно будет обосновать. Например, предоставить в суд коммерческое предложение от другого инвестора.

IT-компаниям понадобиться Term sheet для таких сделок:

Private equity и Venture capital

Для привлечения финансирования от PE-фирм, PE-фондов, бизнес-ангелов, венчурных фондов и индивидуальных инвесторов.

M&A

Чтобы зафиксировать договоренность о корпоративной структуризации: слиянии или поглощении компании.

Для фиксации партнерских договоренностей

Приведем пример. Fintech blockchain компания сотрудничает с банком, чтобы обеспечить клиентам возможность проводить расчеты в криптовалюте. Для фиксации договоренностей стороны подписывают Term Sheet. В текст документа нужно включить пункты о:

цифровых активах, которые поддерживает банк: BTC, ETH, USDC, UST, LUNA и другие.
Функциях банка. Например, функция внутренних переводов, пополнения и вывода средств в депозитарном кошельке.
Функциях компании партнера: предоставление ПО, маркетинг и клиентская поддержка.
Условиях due diligence.
Платежах за предоставление услуг банком: сбор за хранение активов, комиссия за транзакции и сбор за аутентификацию.
Уплате НДС. Важно прописать, включен ли НДС в сумму платежей.
Режиме конфиденциальности.
Сроке действия соглашения и способе решения споров.

Term Sheet подписывают не только с инвесторами и покупателями бизнеса или его части. Также документ помогает зафиксировать договоренности о совместной работы, как в примере о Fintech компании и банке.

Советы по составлению Term sheet agreement

Здесь оставим рекомендации для тех, кому предстоит разработать документ. Расскажем какие пункты стоит прописать.

Цена сделки и структура раундов инвестиций

Зафиксируйте сумму сделки и раунды платежей. Например, компания привлекает 5 млн $ инвестиций. Тогда транш может состоять из 3 раундов:

Авансовый платеж — 100 000$.
Платеж через 10 дней после подписания Shareholders agreement (SHA) — 2,4 млн $.
Платеж через 3 месяца после подписания SHA — 2,5 млн $.

Также определите судьбу аванса на случай, если сделка не состоится. Например, аванс рассматривается как конвертируемый заем (convertible note). В таком случае инвестор финансирует развитие IT-стартапа в долг. Если бизнес достигнет определённых экономических показателей, или получит следующие раунды инвестирования, долг будет сконвертирован в акции компании. Если же взлететь не получится, займ возвращается с процентами.

В Term sheet добавляют пункт с оценкой компании до и после транша. Pre-money valuation — это оценка компании до инвестирования. Post-money valuation представляет собой оценку до получения денег + привлеченную сумму. Сумма финансирования, деленная на оценку после вложения денег, определяет процент акций фаундеров и инвесторов. Например, доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, и привлекает бизнес тоже 5 млн $ инвестиций. Тогда оценка компании после финансирования — 10 миллионов млн $. Инвесторы получают права на ½ капитала, и еще ½ остается у фаундеров.

Расчеты усложняются, если создан пул опционов на акции сотрудников (employee stock ownership plan — ESOP). Его вводят для привлечения, мотивации и удержания специалистов. Если пул реализуется на постинвестиционной основе, то происходит разбавление акций как фаундеров, так и инвесторов. Вернемся к нашему примеру. Доинвестиционная стоимость компании — 5 млн $, а постинвестиционная — 10 миллионов млн $. Фаундеру и инвестору принадлежат по ½ капитала. Если же они примут решение о выпуске опционов, то каждый из них будет владеть 42,5% компании, а оставшиеся 15% — это поощрительный пул. Доля на опционы пропорционально уменьшит как долю фаундера, так и инвестора. Но чаще инвесторы требуют, чтобы пул учитывался в доивестиционной оценке, чтобы их доля не размывалась пулом. Таким образом, инвесторы получат 50% компании, ESOP будет 15%, а учредители получат оставшиеся 35%.

Терм шит определяет условия возможного размывания доли фаундеров и инвесторов. Кроме этого, участники соглашения могут договориться о выдаче сотрудникам опционов.

Целевое назначение средств

Обозначьте цели привлечения инвестиций по фазам, итерациям. Например, для запуска производства, разработки продукта, продажи, маркетинга, операционных и юридических расходов. Определите сроки завершения стадий проекта. Например, запуск производства в течение 6 месяцев после получения авансового платежа.

Структура собственности после сделки

Зафиксируйте долю каждого участника и количество акций. Определите сценарий покупки на случай, если компания будет выпускать новые акции. Пункт Term sheet можно сформулировать так: каждый акционер имеет право приобрести долю выпуска, равную доле участия в акциях компании. Если участник отказывается, акции могут купить другие акционеры на пропорциональной основе. Получается, если акционер владеет долей в 20%, то при выпуске 100 акций, он может приобрести 20 акций.

Совет директоров

В разделе нужно ответить на вопросы:

со скольких членов состоит совет директоров?
как они назначаются?
как принимают решение: абсолютным большинством или единогласно. Можно составить список вопросов, которые решаются исключительно единогласно. Среди них вопросы о выпуске опционов, выплате дивидендов и структуризации бизнеса.

Стартап может не взлететь по банальной причине — отсутствие структуры управления и распределения зон ответственности. Советуем уже на стадии переговоров зафиксировать функции в бизнесе. Например, один фаундер отвечает за привлечение клиентов, продажи и маркетинг, а второй за софтверную разработку. На этапе подписания Term sheet создается основа будущего борда.

Защита конфиденциальной информации и неконкуренция

Ограничьте возможность инвесторов разглашать коммерческую тайну и создавать конкурирующие продукты до подписания инвестиционного соглашения.

Правильным решением будет до старта переговоров и согласования Term sheet подписать NDA. В 2021 году Netflix выпустил сериал «Код на миллиард долларов». Это история про двух гениев Карстена и Юрия, которые разработали Terra Vision — ПО для виртуального воспроизведения мира с помощью спутниковых изображений. Но Google украли идею, и создали аналогичное IT-решение — Google Earth. Теперь продукт приносит Google $700 млн в год. Карстен и Юрий раскрыли наработки и показали прототип представителю Google, чтобы привлечь инвестиции, но так и не получили их. Вместе с инвестициями они потеряли возможность зарабатывать миллионы. Все потому, что не подписали NDA.

Сюжет от Netflix основан на реальном судебном кейсе. В этой ситуации может оказаться каждый стартапер, который упустит такие формальности как NDA и NCA. Ваша задача до старта переговоров внедрить режим безопасного движения информации без страха потерять права на технологии и конкурентное преимущество, как это случилось с Terra Vision.

Дата закрытия сделки и раундов инвестиций

Определите дату, до которой стороны должны подписать SHA. Зафиксируйте этапы и дедлайны проекта. Это может быть детальный road map стратегии развития компании, стадий запуска проекта и продвижения продуктов.

Решение споров

Стоит решить заранее арбитраж или суд какой страны рассмотрит спор.

Term sheet должен быть понятным и лаконичным. Детали оставьте для SHA. Задача Term sheet — договориться о ключевых условиях.

На что обратить внимание, когда подписываете Term sheet от инвестора?

Представьте, что вы основали стартап, провели анализ рынка, собрали команду, сделали MVP и, возможно, начали зарабатывать. Но для роста нужны деньги на маркетинг, расширение команды и доработку продукта. Вы пошли к бизнес-ангелу. Он поверил в проект и согласился дать денег. Перед вами лежит Term sheet. Вы видите его впервые. Здесь расскажем как не попасть в ловушку документа, который разрабатывался не вами, а значит не в ваших интересах.

Помимо оценки, конвертации и пула опционов, инвесторы используют специальные положения, чтобы ограничить потери и гарантировать доход. Приведем примеры таких пунктов.

Привилегии при ликвидации

PwC в VC Term Sheet Market Report 2021 обозначили, что 76% Term sheets включают downside protection. Пункт определяет, кто и сколько получит денег в первую очередь в случае ликвидации, банкротства или продажи. Это классическая практика, но бизнес должен быть к ней готов. Риски несет компания, которая выпустила в пользу инвестора привилегированные акции. Например, инвестор вкладывает 500 000 $ в привилегированные акции компании с коэффициентом ликвидации 2х. Теперь, если компания будет продана за 2 000 000 $, инвестор получит 1 000 000 $ (2x 500 000 $). Таким образом, при продаже у других акционеров остается только 500 000 $, несмотря на то, что стартап продается за 2 000 000 $.

Защита от размытия доли

Компания не может продавать акции по цене ниже той, которую заплатил первоначальный инвестор. В 46% Term sheets предусматривают механизмы, которые позволяют скорректировать долю инвестора в случае привлечения инвестиции по более низкой цене.

Преимущественное право покупки

Инвестор сможет сохранить уровень владения в течение последующих раундов финансирования и пропорционально участвовать в будущих выпусках акций.

Допустим, при первом раунде финансирования компания продала 10 из 100 акций инвестору с преимущественным правом покупки. Если выпустить 500 дополнительных акций, инвестор получит право выкупить 50 акций (по той же цене) раньше других. Опасность в том, что в следующих раундах вы можете найти инвесторов, которые захотят войти в компанию только в том случае, если они смогут приобрести значительную часть капитала. Но вы не сможете предложить такие условия инвестору из-за пункта о преимущественной покупке.

Эксклюзивность

Инвесторам и покупателям нужно время, чтобы оценить потенциал бизнеса, прежде чем примут решение. В 79% Term sheets указывает эксклюзивный период. В среднем от 30 до 60 дней. В течение этого времени компания соглашается не привлекать других инвесторов и не рассматривать другие предложения. Плохо то, что пункт не позволяет искать лучшие условия. Если соглашаетесь на условие об эксклюзивности, ограничивайте срок.

Не стоит во всем искать подвох. Инвесторы могут предлагать выгодные и интересные условия. В 2019 году рунет обсуждал Term Sheet на покупку стартапов от Atlassian. Компания предлагает оплатить получателям опционов стоимость долей, которые стартап обещал при вестинге. Пункт точно обрадует сотрудников.

Term sheet — это фундамент будущей сделки и возможность согласовать справедливые и прозрачные условия. Вы не сможете получить финансирование из США и ЕС без подписания документа. К тому же, обсуждение условий хороший способ оценить намерения партнера и инвестора, их настрой.

Терм-шит (Term sheet) по-российски: чем полезен для бизнес-партнёров, как оформить и имеет ли он юридическую силу

Терм-шит (term sheet) как документ, предназначенный быть первым среди документов при оформлении инвестиционных, корпоративных и иных бизнес-сделок, пока не так уж популярен в российской юридической и бизнес-практике. Бытует мнение, что терм-шит не является юридически обязывающим документом, а значит, и в его оформлении нет особой надобности. Однако, как это часто бывает, бытовое мнение является лишь симулякром, а истинное положение вещей оказывается несколько иным. В этой статье разберём следующие вопросы — что из себя представляет терм-шит, имеет ли он юридическую силу в российской юрисдикции, как его оформить и на что следует обратить внимание при его подписании.

Терм-шит — это договор, закрепляющий самые первые (ранние) договорённости лиц, которые выразили свою заинтересованность в создании партнёрства (сотрудничества) в будущем. Такие договорённости имеют своей целью подготовить будущих партнёров и объект сотрудничества к основной сделке, сделать основную сделку безопасной и выгодной для каждого из партнёров, создать условия для плодотворного знакомства будущих партнёров друг с другом, а также сделать так, чтобы сами переговоры, как минимум, не причинили вреда и значимых убытков потенциальных партнёрам, а как максимум — принесли пользу. Какими (законными) методами потенциальные партнёры достигнут указанных целей — дело самих партнёров, однако, для того, чтобы указанные цели оказались достигнутыми очень полезно их обозначить и предусмотреть действенные механизмы их достижения. Для этого, собственно, и используется такой юридический инструмент, как терм-шит.

Исходя из вышесказанного, в терм-шите обозначаются (могут обозначаться):

базовые условия будущей основной сделки (например, диапазон размера доли в компании, которую хочет приобрести партнёр; диапазон оценки компании, на которую будущие партнёры будут ориентироваться в переговорах; примерные сроки перечисления инвестиций и примерные размеры инвестиционных траншей; etc.);

базовые правила корпоративного управления общей компанией будущих бизнес-партнёров, которые лягут в основу устава такой компании и, возможно, корпоратвного договора;

базовые правила распределения финансовых потоков и управления имуществом в общей компании будущих бизнес-партнёров (условия и параметры распределения дивидендов и расходов компании, ликвидационные привилегии, критерии крупных и иных подлежащих особому контролю сделок, etc.);

условия, при которых сделка точно не состоится (например, в случае выявления по результатам due diligence тех или иных фактов о компании или инвесторе/в случае изменения конъюнктуры рынка и т.д.);

условия, при которых базовые условия будущей основной сделки изменятся в ту или иную сторону (например, в случае выявления по результатам due diligence тех или иных фактов о компании или инвесторе/в случае изменения конъюнктуры рынка и т.д.);

условия, обеспечивающие проведение полной и справедливой процедуры due diligence (проверки компании/инвестора на предмет наличия экономических, юридических, репутационных, административных и иных рисков) — объект проверки обязуется предоставить тот или иной перечень документов/сведений, открыть те или иные источники информации для ознакомления и так далее;

условия, обеспечивающие интерес будущих партнёров к проведению переговоров и вступлению в партнёрство — например, обязанность той или иной стороны в течение определённого периода времени не вступать в переговоры с конкурентами (третьими лицами), обязанность той или иной стороны воздержатся от проведения корпоративных изменений в компании и отчуждения тех или иных активов, обязанность компании провести надлежащее оформление интеллектуальной собственности, обязанность компании привести те или иные аспекты своей деятельности в полное соответствие с требованиями законодательства, обязанность инвестора/компании привести свой статус в соответствие с требованиями законодательства и так далее (к этому же блоку можно отнести различные заверения и гарантии сторон);

условия, определяющие размер/соотношение сумм расходов на проведение переговоров, подготовку документов будущей основной сделки;

условия, обеспечивающие защиту конфиденциальной информации, доступ к которой мог получить тот или иной будущий партнёр от другой стороны переговоров;

условия, определяющие ответственность сторон за нарушение тех или иных условий договора (терм-шита).

Я обозначил основные блоки вопросов, которые могут быть урегулированы терм-шитом. Перечень не является исчерпывающим и при необходимости его можно дополнить.

Однако, как видно из крайнего блока, юридическая ответственность сторон за нарушение тех или иных условий терм-шита может быть установлена договором, что делает терм-шит документом, влекущим юридические последствия, в том числе санкционного характера. Иными словами, стороны сами решают, имеет ли подписываемый ими терм-шит юридическую силу или является «письменной формой джентельменского соглашения», влекущую лишь репутационные риски в случае его нарушения.

Да, бывают случаи, когда стороны не устанавливают в терм-шите меры юридической ответственности за нарушение договоренностей — такая практика имеет место и она также может быть оправдана. Однако не стоит забывать, что помимо договорного регулирования отношений сторон имеет место также законодательное регулирование, которое и в отсутствие прямо прописанных договором санкций может предусматривать юридическую ответственность участников сделки (переговоров). В таком случае терм-шит может выступить в качестве дополнительного условия для применения законом предусмотренной ответственности. То есть даже если стороны не внесли в терм-шит условия о юридической ответственности за его нарушение, такая юридическая ответственность всё же наступить может на основе положений законодательства.

Предыдущими двумя абзацами я хотел сказать, что вряд ли стоит считать терм-шит документом, не имеющим юридической силы (к сожалению, такое голословное утверждение я слышу довольно часто). Документ, составленный в письменной форме и имеющий отношение к регулированию переговоров, обороту конфиденциальной информации (etc.) не может не иметь юридической силы по причине законодательного регулирования данных вопросов. А если договором предусмотрена ещё и дополнительная (договорная) ответственность за его нарушение, то тем паче.

В российском законодательстве на данный момент отсутствует прямо поименованная форма такого договора, как терм-шит (term sheet). Однако, во-первых, это не препятствует заключению терм-шита в силу принципа свободы договора (согласно пункту 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом). Во-вторых, Гражданском кодексом России предусмотрены нормы, в некоторой части регулирующие вопросы, традиционно считающиеся предметом терм-шита (то есть предмет регулирования терм-шита и российского законодательного регулирования пересекаются).

Такие нормы содержатся, к примеру, в статье 434.1 Гражданского кодекса РФ «Переговоры о заключении договора». Рассмотрим наиболее интересные её положения, они имеют непосредственное отношение к области, связанной с терм-шитом.

Указанная статья прямо предусматривает юридическую ответственность в виде возмещения убытков в случае недобросовестного ведения переговоров (под убытками здесь понимаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом).

К случаям недобросовестного ведения переговоров статья 434.1 ГК РФ относит:

предоставление неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

внезапное и неоправданное прекращение переговоров при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Как видно, вне зависимости от того, заключили стороны соглашение о регулировании переговоров или нет, российское законодательство прямо предусматривает ответственность за их недобросовестное ведение. Терм-шит же в этой части может расширить ответственность недобросовестной стороны (путём установления, например, денежной неустойки), а также дополнить перечень случаев недобросовестного поведения.

Заслуживающим внимания также является норма указанной статьи о защите конфиденциальной информации: если в ходе переговоров сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

Действие данной законодательной нормы также можно расширить с помощью терм-шита, установив дополнительные меры ответственности за разглашение конфиденциальной информации или её несанкционированного использования иным способом.

Статья 434.1 Гражданского кодекса РФ также прямо говорит, что стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений. При этом, условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны (поэтому даже если в терм-шите, регулирующем порядок ведения переговоров, будет указано, что документ не имеет юридической силы или виновная сторона не несёт ответственности, то такие положения договора будут признаны ничтожными).

Как видно из приведенной нормы, российское законодательство прямо говорит о возможности заключения договора, регулирующего порядок ведения переговоров. Терм-шит как раз и отвечает за эту область (помимо иных областей, указанных мною ранее). Иными словами, если терм-шит регулирует порядок ведения переговоров, а также иные аспекты взаимоотношений, регулируемые законодательством, то такой терм-шит априори имеет юридическую силу и подлежит законодательному регулированию.

Выводы:

Терм-шит для российского законодательства договор неизвестный, хоть и применимый на практике. Это накладывает определённый отпечаток на использование данной договорной конструкции на практике.

Структура этого документа может быть разной, в законе не указаны существенные условия терм-шита.

Даже при отсутствии в терм-шите условий о юридической ответственности и наличии указания о том, что «терм-шит» не имеет юридической силы», нарушившая его сторона может быть привлечена к юридической ответственности.

В силу указанных обстоятельств стороны должны быть очень внимательны к содержанию терм-шита, ибо терм-шит помимо указанных ранее «тонких моментов» может также содержать признаки иных договорных конструкций, что чревато соответствующими последствиями.

Терм-шит пока непопулярен в российской юридической и бизнес-практике, однако его использование, на мой взгляд, может вывести культуру бизнес-отношений и уровень юридической защищенности потенциальных партнеров на более высокий уровень.

С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

Что такое term sheet. Объясняем простыми словами

Term sheet — это соглашение об основных условиях сделки, в котором обозначены главным образом юридические и финансовые параметры.

Term sheet не имеет юридической силы (обычно). Этот документ называют джентльменским соглашением, нарушение которого влечёт за собой только моральные последствия. Впрочем, в соглашении может быть указана неустойка за отказ от заключения сделки.

Term sheet позволяет бизнесменам, планирующим провести сложную сделку, сэкономить и время, и деньги. Как правило, на этапе подписания term sheet становится понятно, смогут ли стороны договориться.

Примеры употребления на «Секрете»

«Привлечение инвестиций — это, по сути, продажа <. > разбейте процесс на основные этапы <. > Концептуально весь процесс можно разбить на решение двух основных задач: организации личной встречи и получения так называемого term sheet, документа, в котором на трёх-четырёх страницах описаны основные условия сделки, на которую готов фонд. К основным условиям относятся оценка, размер инвестиций, количество траншей, liquidation preferences, вестинг фаундеров и т. д.».

(CEO компании GetIntent Георгий Левин — о привлечении первых инвестиций.)

«Осенью я получила болезненный опыт. У меня был подписанный term sheet, и в течение недели я должна была уже получить деньги, как вдруг инвестор, с которым мы уже, казалось, обо всём договорились, отвалился. Конечно, для меня это стало ударом. По своей наивности я полагала, что, когда все условия оговорены, раунд можно считать закрытым. Это не так».

(Предприниматель Ольга Зиновьева — об истории своего сервиса доставки еды Elementaree.)

Нюансы

Term sheet может включать в себя структуру сделки, предмет основного договора и цену сделки, срок и условия проведения Due Diligence, порядок и сроки заключения и исполнения основного договора, заверения и гарантии, порядок распределения расходов, а также условия о конфиденциальности.

Заключать term sheet рекомендуется, если:

у планируемой сделки сложная структура;
запланировано создание совместного предприятия или проведение совместных НИОКР;
одна из сторон сделки — венчурный фонд или бизнес-ангел;
планируемая сделка требует проведения проверки (due diligence) перед её заключением.

Аналогами этого документа являются Letter of Intent, Commitment Letter, Memorandum of Understanding.