В чем отличие производственного кооператива от акционерного общества закрытого типа?
В чем отличие производственного кооператива от акционерного общества закрытого типа?
Ответы на вопрос:
Производственным кооперативом (артелью) (далее — кооператив) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Кооператив является юридическим лицом — коммерческой организацией. (ФЗ «О производственных кооперативах»).
Акционерным обществом (далее — общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. (ФЗ «Об АО»).
Отличия АО от кооператива следующие:
Во-первых, акционерные общества — объединения капиталов. В акционерных обществах не происходит объединения собственника, работника и управляющего в одном лице.
Во-вторых, каждый участник акционерного общества обладает числом голосов, пропорциональным его долевому участию в уставном фонде, то есть в акционерном обществе менее развит демократический характер его внутренней организации. Этот недостаток демократичности обеспечивает участнику, внесшему больший капитал, большие гарантии его участия в решении вопросов по распоряжению капиталом. Это, в свою очередь, побуждает каждого акционера к покупке большего количества акций в акционерном обществе.
В-третьих, большинство участников, вкладывающих средства в акционерные общества, не известны этим предприятиям; предприятия не интересуются нуждами своих участников, потребностями их собственного хозяйства.
В-четвертых, акционерные общества не скованы ценностями и принципами. И это обеспечивает большую раскрепощенность предпринимательской деятельности. Основная цель этих предприятий — получение наибольшей прибыли от предпринимательской деятельности.
В-пятых, совладелец акционерного общества имеет право продажи своих акций на рынке ценных бумаг.
В-шестых, размер дивиденда на акцию не ограничен и зависит от полученной акционерным обществом прибыли и принятой им распределительной политики.
Также большим отличием является то, что член кооператива является хозяином своего пая и может его получить назад, акционер же после внесения в акционерное общество свое имущество перестает быть его владельцем. Имущество ставиться на баланс акционерного общества.
СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОИЗВОДСТВЕННОГО КООПЕРАТИВА С ДРУГИМИ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫМИ ФОРМАМИ ПРЕДПРИЯТИЙ
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Законом и учредительными документами производственного кооператива может 6ыть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать, его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.
Имущество производственного кооператива.
Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента регистрации.
Кооператив не вправе выпускать акции.
Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Управление в производственном кооперативе.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: изменения устава кооператива; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано ею наблюдательному совету; прием и исключение членов кооператива; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибылей и убытков: решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.
Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.
Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.
Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.
Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.
Член кооператива вправе передать, свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества дня покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.
Рассмотрим теперь различные обществ и товарищества. Термин «хозяйственный» в их названии употреблен, следуя нашей традиции последних лет. На самом деле везде в мире товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля — синоним коммерции. Точно так же, как говорят о торговом праве.
Общество и товарищество в нормальном — имущественном или рыночном — обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Фигура предприятия для рыночного оборота неподходящая.
Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Их собственник наделяет каким-то не очень понятным для традиционных классических подходов вещным правом, правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. На самом деле для оборота эта фигура странная и даже опасная, поскольку здесь в оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, но им тем не менее собственник руководит, поскольку он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом он ни за что не отвечает. Потому что прежде наше государство или любой другой собственник по долгам своей организации не отвечали, а предприятие не отвечало по долгам собственника. Такой ситуации в обороте быть не должно.
К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подверглась серьезным и необоснованным искажениям в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности». К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом там не признали даже права юридического лица. Как я полагаю, это произошло потому, что разработчики этого Закона не представляли себе, что в российском праве традиционно, еще в Кодексе 1992 года и в действующем законодательстве, было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности. Простое товарищество действительно не является юридическим лицом, что влечет появление общей долевой собственности участников. Многое, что написано в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» о полном товариществе, можно принять, если только учесть, что там речь идет не о полном товариществе, а о простом, то есть имеется в виду лишь этот самый договор.
Недостатки состоят в том, что многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками, а установлена конструкция долевой собственности учредителей. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью, к тому же еще и необоснованно отождествленным с акционерными обществами закрытого типа, прямая запись была в статье 11. Применительно к акционерным обществам прямой записи не было. Но в известном всем 601-м Положении есть другая, не менее абсурдная запись о том, что акции являются документом, свидетельствующим о праве собственности на имущество. Из этого можно логически сделать вывод, что акционеры являются собственниками. Тогда возникает вопрос, для чего вообще надо было создавать юридическое лицо, если у него, получается, никаких специальных вещных прав на это имущество нет. Собственники — это учредители, а какое у этого юридического лица право — вообще непонятно.
Теперь эти проблемы разрешены. По новому Гражданскому кодексу, по действующей его главе 4, все общества и товарищества являются собственниками, причем едиными и единственными собственниками своего имущества как юридические лица.
Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» допускал еще, помимо всего прочего, необоснованное смешение самих понятий обществ и товариществ. Всегда вставал вопрос: если это одно и то же — общество и товарищество, — тогда зачем два разных термина, а если это разные понятия — тогда в чем между ними разница. Понять это было невозможно, особенно в статье 11, где говорилось о товариществе с ограниченной ответственностью, а в скобках было написано «акционерное общество закрытого типа», что означало одно и то же.
И Основы гражданского законодательства, и Гражданский кодекс исходят прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае — капиталов, а в другом случае — лиц. Товарищество — это объединение лиц, общество — это объединение капиталов. Это означает, что если товарищество — объединение лиц, то, следовательно, участники этого товарищества обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Они ведь предприниматели, поэтому обязаны участвовать в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени того товарищества, но обязаны делать это лично. Поскольку человек раздваиваться не научился, из этого вытекает, что один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.
У нас многие привыкли к тому, что можно на одной работе зарплату получать, на другой — кофе пить, на третьей — кроссворды разгадывать. Но в нормальных условиях такое не получится. Либо нужно работать на этой фирме, либо с нее уходить. В товариществе, во всяком случае, можно быть участником только один раз.
А поскольку участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве, то только они и могут быть участниками товариществ.
Кроме того, участники товариществ отвечают по их долгам при недостатке имущества товарищества всем своим личным имуществом, чего нет в обществах.
В отличие от товарищества общество — это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Оно может быть, но его может и не быть. Поэтому один человек может одновременно быть участником нескольких обществ — стольких, на сколько хватит капиталов. Тем самым достигается, в частности, уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью), а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков). Как видно, различие обществ и товариществ действительно важное и имеет определенный юридический смысл.
Что касается конструкции обществ и товариществ, то они давно известны и в отечественной законотворческой практике, и в зарубежной. Возьмем хотя бы Кодекс 1992 года. Изобретать-то тут, в принципе, ничего не нужно. Более того, в мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих самых обществ. Сближение это выражается, в частности, в том, что в европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже внимательно смотрят на эти директивы. Они вынуждены их учитывать. Таким образом проводится более или менее единая линия о том, что касается конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.
Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Что касается товариществ, то их существует два вида: полные и коммандитные. То есть всего существует пять видов обществ и товариществ.
Наиболее простая форма — это форма товарищества. По своей сути полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, когда любой из участников товарищества действует в имущественном обороте, его действия признаются действиями самого товарищества. Разумеется, речь идет о предпринимательских действиях, а не бытовых. Второе: при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы могут обратить взыскание на личное имущество участников. Причем в солидарном порядке.
Из этого вытекает возможность появления любопытной ситуации. Получается, что если один участник товарищества действует в обороте, заключает какую-то сделку, значит, стороной этой сделки считается товарищество. Если, не дай Бог, товарищество эту сделку не исполнит или исполнит ненадлежащим образом, то отвечать по ней, вполне возможно, придется другому товариществу, который ту сделку не заключал, причем своим личным имуществом, которое он в товарищество не вкладывал. Спрашивается, кто же пойдет в такое товарищество, где один, например, заключает сделки, а другой по ним платит?
Пойдут те, кто доверяет друг другу. Российские традиции показывают, что полные товарищества — это очень удобная форма семейного предпринимательства, где участвуют родители и дети, братья. Была такая купеческая фирма «Абрикосов и сыновья», конфетами торговала, и хорошими. Или братья Шарашкины, от которых пошло знаменитое выражение «шарашкина контора». Действительно, была в 20-е годы такая организация, в которую входили отец и сыновья — два брата. Каждый из них поручается всем своим имуществом по долгам этого юридического лица. Но иногда спрашивают: какой же теперь предприниматель пойдет в такую фирму, чтобы всем своим имуществом отвечать по долгам. Естественно, наш нынешний предприниматель постарается этой фирмы избежать. В нормальном же виде преимущества таковы.
Если существует фирма «Абрикосов и сыновья», то все знают, что Абрикосов — человек не бедный, что у него дом на Тверской, где-то там имение, где-то дача, где-то что-то еще есть. И если написано: «Товарищество «Абрикосов и сыновья», то я, как потенциальный кредитор, как третье лицо, заключающее с ним какой-то договор, знаю: если что случится, обращу взыскание на это самое имущество вне зависимости от того, что у этого товарищества на балансе. То есть этот самый Абрикосов и сыновья входили по обществу открытыми в имущественный оборот. Они как бы говорят: пожалуйста, вот мы все перед вами со всем своим имуществом и всем этим имуществом ручаемся за свое дело. Естественно, к таким коммерсантам и отношение было особое. Если они шли в банк за получением кредита, им банк мог кредит дать и без обеспечения, и ничего плохого в этом никто не видел. Это было честное купеческое дело.
В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ или товариществ на вере. Если сейчас наш коммерсант стремится создать общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом, а туда еще вместо денег вложит какое-нибудь «ноу-хау», которое потом неизвестно как использовать, то к такому коммерсанту и отношение должно быть соответствующее. Естественно, если он придет в банк за кредитом, то нормальный банкир должен не дать ему кредит просто так, а попросить соответствующее обеспечение. Вот разница между этими формами.
Полное товарищество, поскольку там все участники могут выступать от его имени, не нуждается ни в каких специальных органах управления, потому что это очень простая форма, которой не нужен даже устав. Здесь нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли или тот, кому товарищи доверяют. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, других документов ему просто не нужно. Содержание этого учредительного договора раскрыто в Гражданском кодексе.
Естественно, в полном товариществе складываются лично-доверительные отношения, поскольку без этого не обойтись. Ибо один заключает сделку, а другой может отвечать по этим долгам. При утрате таких лично-доверительных отношений по любым основаниям придется вести речь о прекращении товарищества. Утрата может последовать по самым разным основаниям: кто-то был признан недееспособным, кто-то просто вышел из этого товарищества и т.д.
Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. Тогда из вывески этого фирменного наименования сразу видно: вот, условно говоря, — «Абрикосов и сыновья». А мы уже знаем, кто такой Абрикосов — он человек не бедный. Значит, с этим товариществом можно заключать контракт. А если (опять условно) написано: «Иванов, Петров и Боровой», то нам понятно, что среди них есть по крайней мере один состоятельный человек, хотя про Иванова и Петрова мы ничего не знаем. И в случае нужды этот один состоятельный будет отвечать своим имуществом по долгам товарищества. Естественно, в наименование товарищества всегда вносится имя одного из состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество — то серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется «и компания», и в названии будет, например, «Джонсон, Джонсон и компания». При этом надо указать еще, что это — полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело.
Есть еще один любопытный вопрос. Кодекс допустил одновременное участие в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Такое возможно не везде. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не допускает одновременного участия в полном товариществе физических и юридических лиц. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц.
Юридическое лицо — как полный товарищ — тоже отвечает всем своим имуществом, но только тем, что у него есть на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. Вот поэтому французское законодательство разделяет эти вещи. Наш Кодекс этот раздел не провел. Он разрешил в любых вариантах, в любых сочетаниях создавать полные товарищества.
Эта привлекательная для честных купцов форма имеет свои недостатки. К числу достоинств относится простота организации, в том числе отсутствие устава, а к числу недостатков — невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц. Поэтому давно уже коммерческая практика родила такую любопытную форму, как коммандитные товарищества.
Коммандитное товарищество характеризуется тем, что там есть две группы участников. Один из них являются полными товарищами или товарищами с полной ответственностью, то есть они ручаются по долгам этой организации всем своим личным имуществом, а не только тем, что они внесли в складочный капитал. И они, естественно, действуют от имени этой организации как коммерсанты, их действия в предпринимательском обороте признаются действиями самой этой организации. И есть другая группа: коммандитисты-вкладчики, которые делают только вклады в складочный капитал и не отвечают своим личным имуществом по долгам этой организации.
Нужно сделать оговорку. Иногда говорят, что все вкладчики, как в коммандитном товариществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью, отвечают по долгам этой организации в пределах своего вклада. Это неправильно, потому что общество или товарищество является собственником своего имущества, в том числе и собственником вклада. И если учредитель или участник сделал вклад, то это уже не его имущество, а имущество товарищества или общества. У участника же или учредителя остались только обязательственные права требования: права на ликвидационную квоту, корпоративное право на участие в управлении делами, право на дивиденды. Но право собственности на это имущество уже утрачено. Иначе не может это товарищество работать. Стало быть, вкладчик не отвечает никаким имуществом по долгам товарищества. Он несет риск убытков, риск утраты своего вклада.
Но поскольку вкладчик рискует неизмеримо меньше товарища с полной ответственностью, поскольку, естественно, его никто не подпустит к делам товарищества. Вкладчики не участвуют в управлении делами товарищества и не участвуют в предпринимательской деятельности от имени товарищества, если только им специально кто-то не выдаст доверенность. Они ждут дивидендов на свой вклад, могут получить информацию о состоянии дел товарищества. По существу они вынуждены доверять, верить полным товарищам, что те должным образом распорядятся их вкладами. Отсюда в традиционное российское название такого товарищества — товарищество на вере.
Такова суть понятия коммандитных товариществ. Получается, что участники с полной ответственностью по сути составляют полное товарищество внутри коммандитного. На него, естественно, распространяются все нормы о полном товариществе. А вкладчики могут только ждать, что им будут идти дивиденды, имея также права на информацию о деятельности своего товарищества и на участие в распределении остатка — ликвидационной квоты — наравне с полными товарищами. Прав у них, как видно, не очень-то много.
Поскольку полные товарищи действуют от имени товарищества в целом, коммандитному товариществу или товариществу на вере не нужен устав. Любой участник с полной ответственностью действует от имени этой организации. Им достаточно учредительного договора, причем такого, который подписывается только полными товарищами. А вкладчику может выдаваться свидетельство о его вкладе. С вкладчиком можно заключить какой-то договор, по сути дела это не меняет. Учредительные договоры они не подписывают, от имени товарищества не выступают. Фактически это форма привлечения дополнительного капитала. Поэтому на какую-то часть имущества, которую вкладчики должны внести, коммандитное товарищество может выпускать облигации. Важно отметить, что складочный капитал коммандиты должны формировать не только за счет вкладчиков, но и участники с полной ответственностью должны что-то туда внести. Что именно, закон не определяет. И невозможно определить, какую часть дадут участники с полной ответственностью, а какую часть — вкладчики. Из смысла закона вытекает, что вклад должен быть сделан и теми, и другими, и таким образом у товарищества формируется складочный капитал.
С точки зрения интересов третьих лиц — кредиторов, минимальный складочный капитал устанавливать не нужно, поскольку имущество участники товарищества, его личная ответственность — это гарантия удовлетворения их прав. Поэтому здесь минимум не требуется.
Таковы два вида товариществ, которые закрепил Кодекс и которые известны мировой коммерческой практике.
Теперь об обществах. Самые простые — общества с ограниченной ответственностью. Общество — это объединение капиталов, стало быть, здесь можно не участвовать лично. Причем эти объединения капиталов связаны действительно с ограничением ответственности, точнее говоря, с ограничением риска участников. Поэтому в обществах могут быть в любых сочетаниях как физические лица, так и юридические.
Общество с ограниченной ответственностью характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, в нем имеется уставный капитал, а не складочный, как в товариществах, так как у общества есть устав. Он необходим обществу потому, что если это объединение капиталов, а не лиц, то участники или учредители не обязаны лично участвовать в нем. Возникает вопрос, а кто будет участвовать в органе такого общества и что является органом? Какая у него компетенция? Какие необходимо создавать органы, как определять их компетенцию и т.д. Все это решается в уставе. Здесь появляется необходимость устава, а не только учредительного договора. Отсюда и понятие уставного капитала.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, не обязательно равные, а соответствующие вклады участников. Необходимо подчеркнуть, что деление уставного капитала на доли не ведет к возникновению отношений долевой собственности. Сам уставный капитал — величина условная. Это денежная оценка совокупности вкладов, которые были первоначально внесены участниками, и доли эти условные. Они важны для того, чтобы определить размер дохода участника, потому что чистый доход будет делиться между ними пропорционально их долям. Они необходимы и для того, чтобы определить размер ликвидационной квоты при ликвидации самого общества, а также для того, чтобы определить «вес» голоса каждого участника в управлении делами общества.
И второе обстоятельство. Участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, риск утраты своих вкладов. Ответственности у них нет. Поэтому название «общество с ограниченной ответственностью» не очень точное. В нем нет никакой ответственности участников, а есть только риск убытков для них, риск утраты своих вкладов.
Общество с ограниченной ответственностью может выпускать облигации, привлекая дополнительный капитал. Но оно не может выпускать акции, потому что акции может выпускать только акционерное общество.
Общество с дополнительной ответственностью является по сути дела вариантом общества с ограниченной ответственностью. Оно целиком с ним совпадает, за одним-единственным исключением. Особенностью общества с дополнительной ответственностью является то, что его участники при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере в сумме внесенных ими вкладов — трех, пяти — как запишут в учредительных документах. Здесь получается некая переходная форма между товариществом и обществом. С одной стороны, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам не всем своим имуществом, а только частью. В этом смысле им удобнее. С другой стороны, кредиторы этого общества получают больше уверенности в том, что они удовлетворят свои требования за счет не только минимального условного капитала, но еще и за счет учредителей.
Если строго подходить к этому вопросу, то следует вспомнить Гражданский кодекс 1922 года. Там общество с дополнительной ответственностью как раз и называлось товариществом с ограниченной ответственностью. Тот кодекс писали очень грамотные люди, которые за каждое слово отвечали. Ответственность участников была ограничена в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов. Эту конструкцию специально никто не придумал. Она взята из нашей собственной практики.
Наконец, акционерные общества. На первый взгляд, в них ничего хитрого нет. Их характеризуют два основных признака. Во-первых, уставный капитал тоже поделен на доли. Только эти доли все равные. Каждая из них выражена ценной бумагой — акцией. А у кого сколько этих акций соберется — это вопрос другой. В принципе же каждая доля равна. Для удобства их делают кратными 100 или 10. Второй признак — акционеры, участники этого общества никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, риск утраты своего имущества, которое они внесли в уплату за акцию.
Возникает закономерный вопрос: чем акционерное общество отличается от общества с ограниченной ответственностью? Одно из отличий в том, что из общества с ограниченной ответственностью участник, в принципе, может выйти в любой момент, когда он пожелает, и забрать свою долю. Ему эту долю могут сразу не дать, закон пока этот вопрос не регулирует. Поэтому следует оговорить это в учредительных документах. Долю можно получить по окончании финансового года или спустя другой какой-то срок. Но эта доля должна быть выплачена — в денежном эквиваленте или в натуре — так, как записано в учредительных документах.
Если в обществе много участников, то требование минимального уставного капитала можно довести до абсурда. Если в обществе будет, к примеру, пять тысяч участников, то для них этот минимальный капитал ничего не будет значить. Они дадут каждый понемножку и по существу на голом месте создадут юридическое лицо, но не будут чувствовать никакой ответственности, никакого коммерческого риска за то, что они в это общество вложили. Эти конструкции давно и тщательно продуманы именно для коммерсантов с учетом того, что люди, которые вложили что-то в дело, переживают за него. Ведь это их имущество. А если человек в дело ничего не вложил или вложил символическую сумму, то он к этому делу соответственно и относится.
Итак, участник общества с ограниченной ответственностью, выходя из него, так или иначе свою долю заберет. Это может ударить по интересам общества очень крепко. А из акционерного общества тоже можно выйти в любой момент, но только другим способом — передав кому-то свои акции. Ищи третье лицо, которое их купит, или подари их, тогда ты считаешься вышедшим из этого общества. Это значит, что от акционерного общества ничего нельзя потребовать при выходе. Сформировав свой капитал, акционерное общество не должно его утратить по причине того, что разбегутся участники. Этот капитал оно может утратить, если будет плохая конъюнктура, неудовлетворительные результаты деятельности. Но, в случае если все акционеры разбегутся, общество ничем не рискует, потому что они могут разбежаться, лишь поставив вместо себя новых акционеров. В этом принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью.
Что такое кооператив. Объясняем простыми словами
Кооператив — независимое добровольное объединение граждан или организаций для достижения общих социальных, экономических и иных целей.
Кооперативное движение представляет собой альтернативу государственным и частным предприятиям и рассматривается как третий сектор экономики. Кооперативы создают, чтобы обслуживать экономические, трудовые и финансовые интересы его участников.
Участник кооператива делает паевой взнос, при принятии решений каждый пайщик имеет голос.
Учредители кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам, а прибыль распределяется в соответствии с размером трудового участия и паевыми взносами.
Пример употребления на «Секрете»
«У нас есть куча ооошек, которые мы планируем объединить и перевести на новую юридическую форму — сельскохозяйственно-сбытовой потребительский кооператив LavkaLavka. Что такое кооператив с юридической точки зрения? Это организация, цель которой — удовлетворение запросов членов кооператива. Так написано в Налоговом кодексе. Как раз то, о чём я говорил: для нас цель получения прибыли вторична, а главная задача — удовлетворение интересов фермеров. Кооперация — это такое интересное направление, которое по духу отражает нашу сущность, почему не попробовать?»
(Основатель LavkaLavka Борис Акимов — в интервью.)
Нюансы
Существуют разные кооперативы по характеру деятельности:
- производственные (участники объединяются для трудовой деятельности);
- жилищные (участники объединяются для строительства и приобретения жилья);
- кредитные (участники скидываются деньгами и при необходимости берут взаймы);
- дачные (садовые, огородные товарищества);
- концертные (объединение музыкантов) и др.
История
Первые кооперативы появились в Великобритании в начале 19-го века для улучшения положения рабочих.
В 1844 г. в Рочдейле ткачи открыли кооператив, принципы которого стали основополагающими для кооперативного движения: невысокие паевые взносы, ограниченное количество паёв у участника, каждый участник имеет один голос, цены одинаковы для всех и т. д.
В начале 20-го века Россия занимала первое место в мире по количеству кооперативов. Активно создавали их и в позднесоветское время. Сейчас, однако, кооперативное движение практически ушло в прошлое.
Зато в США оно переживает второе рождение — это позволяет преодолевать экономическое неравенство, при котором высокопоставленные менеджеры получают зарплаты во много раз больше, чем простые сотрудники.
Производственный кооператив для имущественной безопасности бизнеса
Это такая же форма юридического лица как ООО, АО и другие мало популярные товарищества и партнерства. По своей природе — форма самозанятости граждан, которые объединяются своим трудом для достижения некоего совместного результата. Кооператив, несмотря на свое название, вовсе не обязан заниматься только производственной деятельностью. Вместо уставного капитала у него паевой фонд, минимальный размер которого законодательно не установлен.Деятельность производственных кооперативов регулируется ст.ст. 106.1-106.6 ГК РФ и отдельным Законом.
Члены кооператива работают в кооперативе, не заключая с ним трудовые договоры. При этом дополнительно можно взять и наемных работников, однако их количество должно быть не более 30% от численности членов. Члены кооператива не учитываются при подсчете среднесписочной численности работников, что позволяет такой организации применять УСН даже в том случае, когда количество пайщиков превышает 100 человек.
Нюанс: Все члены кооператива отражаются в ЕГРЮЛ. При каждом случае изменения состава пайщиков Председатель кооператива должен внести изменения в ЕГРЮЛ, что само по себе занимает время.
2. О членстве
В кооперативе должно быть минимум 5 членов в возрасте не менее 16 лет. Могут участвовать и юридические лица, но это должно быть прямо предусмотрено в уставе.
Нюанс: первая очевидная сложность в использовании кооператива — где набрать пять членов? Особенно, если мы хотим использовать его в качестве хранителя активов. Нечасто в бизнесе 5 и более партнеров. Следовательно, возможностей для использования ПК уже меньше. Конечно, можно включить доверенных лиц (друзей, детей, иных родственников), однако в таком варианте это гарантированная бомба замедленного действия. Почему? Запасаемся терпением и продолжаем читать. Или смотреть:
3. О паевом фонде и паевых взносах
У кооператива есть Паевой фонд. Его размер и размер паевого взноса учредители определяют в уставе. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права и иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса до 25 тыс. руб. проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности учредителей. Выше 25 тыс. руб. — независимым оценщиком.
Нюанс: следуя букве закона, можно предположить, что у всех членов кооператива может быть одинаковый размер пая, максимум в паевом фонде им может принадлежать несколько паев, кратных установленной в уставе величине. На практике все намного гибче, и размеры вкладов в паевой фонд конкретных учредителей можно установить разные. Как учредители договорятся. Любые вклады в паевой фонд освобождаются от налогов у получающей стороны (то есть самого кооператива) на основании льготы п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Еще один нюанс: независимо от размера принадлежащего пая, у пайщика один голос на общем собрании членов. Это принципиальное отличие от ООО, где голоса пропорциональны долям в уставном капитале.
Когда это может пригодиться? Например, для обеспечения владельческого контроля. Независимо от размера вкладов «инвесторов» (предположим их два), у инициаторов некоего проекта (предположим, их трое) будет по одному голосу, то есть большинство. При этом размер долей в паевом фонде инвесторов пропорционален их вкладу. И финансово, и управленчески все справедливо.
Несправедливость и риск проявляется при участии в ПК доверенных с лиц. Даже самый маленький пай дает 1 голос. А если таких дополнительных пайщиков несколько, возникают существенные управленческие риски, минимизировать которые достаточно сложно. В кооперативе между пайщиками нельзя заключить корпоративный договор, способный обеспечить владельческий контроль, как в ООО, обязывая к единообразному голосованию.
4. О дополнительных взносах в имущество кооператива
Если со вкладами в паевой фонд все ясно, то с дополнительными вкладами в имущество без увеличения уставного капитала (паевого фонда), которые возможны в привычных ООО и АО, не все просто. Напомним, помимо влекущего пропорциональное увеличение уставного капитала вклада в него, участник общества может безвозмездно осуществить взнос в имущество Общества, который у получателя так же освобождается от налогообложения при соблюдении ряда условий (п.п.3.7 и п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это отличные инструменты для безналогового финансирования в группе компаний.
В отношении же кооператива два НО!
Первое «Но!»: вклады в имущество по п.п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ на кооперативы не распространяются. Налоговым кодексом эта льгота предусмотрена только для обществ и товариществ.
Второе «Но!» в том, что кристальной ясности в возможности передачи имущества без налоговых последствий по п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ нет. Толкуя Письмо от 25 сентября 2007 г. №03-03-06/1/694, касающегося схожим образом сформулированной нормы п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ, полагаем, что безналоговые вклады по этой льготе возможны. Однако следует помнить о том, что доля участия в ПК передающей или получающей стороны должна быть более 50% и имущество (кроме денег) в течение года не может никому передаваться.
Вывод по пункту: отсутствие льгот для более свободного рефинансирования денежных потоков в группе компаний опять существенно ограничивает использование ПК в роли Хранителя активов. Финансирование в виде вкладов в паевой фонд не всегда является приемлемым вариантом. Большой размер паевого фонда может излишне демонстрировать благосостояние компании.
5. О неделимом фонде и защите кооператива от личных кредиторов пайщика
Имущество, принадлежащее кооперативу, по решению его участников, можно передать в Неделимый фонд кооператива, плюсы которого:
На имущество, составляющее неделимый фонд, нельзя обратить взыскание по личным долгам участников (п. 1 ст. 11 Закона);
Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива (там же);
Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива (ст. 13 Закона);
Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда) (ст. 9 Закона);
Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива п.5 ст.106.5 ГК РФ и п. 3 ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве».
Иными словами, производственный кооператив позволяет обособить свое имущество таким образом, что на него не может быть обращено взыскание по долгам его членов. И эта возможность прямо установлена законом.
Данный вывод подтверждается и многочисленной судебной практикой.
Возможность образования неделимого фонда кооператива и цели, в связи с которыми он образуется, необходимо предусмотреть в Уставе.
При этом должно быть принято отдельное решение о том, какое конкретное имущество кооператива составляет его неделимый фонд. И это решение должно найти свое отражение в бух.учете.
Создание неделимого фонда в производственном кооперативе практически не урегулировано законодателем. Все вопросы, связанные с его формированием, размером, перечнем входящего в него имущества, относятся к исключительной компетенции общего собрания. По общему правилу решение о создании и составе неделимого фонда принимается всеми членами кооператива единогласно. В уставе можно предусмотреть иное. При этом перечень активов, которые могут составлять неделимый фонд, ничем не установлен (деньги, здания, сооружения, основные средства производства, оборудование, транспорт, доли в компаниях и т.д.).
Одной из задач фонда, по сути, является обеспечение стабильности кооператива. Если пайщик вышел из кооператива, либо его исключили — имущественные интересы ПК будут обеспечены.
Неделимый фонд кооператива может быть распределен между членами кооператива только в случае его ликвидации, поскольку имущество кооператива, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, подлежит распределению между его членами.
В этом смысле плюсы ПК в сравнении с ООО понятны. «Складываем» все значимые активы в Производственный кооператив, принимаем решение о создании Неделимого фонда, и, в случае возникновения личных претензий к собственнику/пайщику, дотянуться до имущества кооператива будет затруднительно. Для сравнения: при обращении взыскания на долю в ООО кредиторы получат стоимость доли собственника с учетом рыночной стоимости имущества. Кредиторам члена ПК выплатят действительную стоимость пая без учета неделимого фонда.
«Взыскание по долгам члена производственного кооператива (артели) не может быть обращено на неделимые фонды производственного кооператива (артели)». п. 3 ст. 74 Федеральный закон от 2 октября 2007 г. №229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
Этим же инструментом можно ограничить вхождение в бизнес нежелательных наследников партнеров, обеспечив выплату им только стоимости пая, без учета имущества, составляющего неделимый фонд.
В этом же кроется и дьявол. При наличии неделимого фонда у наследников нет способа потребовать выплаты им справедливой компенсации стоимости активов, а во вхождении в состав пайщиков им можно отказать.
Нюанс: по своим предпринимательским долгам кооператив, как организация, отвечает сам своим имуществом, в том числе составляющим неделимый фонд. Таким образом, использование ПК как операционной компании, вступающей в коммерческие отношения с поставщиками или покупателями, — табу, которое на корню способно убить главную идею — защитить имущество.
И еще нюанс: если вы сегодня получили иск от кредитора, а завтра создаете Производственный кооператив, передавая ему все активы, то подобную сделку с высокой долей вероятности признают недействительной. Так как никакой деловой цели у подобных мероприятий нет, кроме как причинить ущерб кредитору, сокрыв имущество от обращения на него взысканий.
Слишком много «Но!» для повсеместного использования этой формы.
4 условия, при соблюдении которых производственный кооператив может обеспечить имущественную безопасность вашего бизнеса
1 — Минимальное количество членов.
Их минимум пять. Таким образом, вам требуется пять собственников бизнеса, чьи права на имущество можно зафиксировать через доли в ПК.
2 — Семейный бизнес.
Вопрос распоряжения имуществом, составляющим неделимый фонд, относится к компетенции общего собрания членов. Учитывая, что у каждого пайщика один голос (независимо от размера его пая) для учета мнения всех скорее всего будет закреплено, что решения принимаются ими только единогласно. Таким образом, определив имущество в неделимый фонд, возможна ситуация, при которой забрать его оттуда, если один из пайщиков захочет выйти, без согласия всех остальных, будет невозможно.
Кроме того, в кооперативе нет возможности заключить корпоративный договор. А это на сегодняшний день один из лучших инструментов в регулировании отношений между собственниками бизнеса, возможность заключения которого установлена только для обществ.
Более того, это должен быть не просто семейный бизнес. Члены семьи должны не иметь явных конфликтов между собой, а решения приниматься без саботажа. Причина — порядок проведения собраний. Несмотря на достаточное количество положений Закона, позволяющих членам кооператива самостоятельно устанавливать для себя «правила игры», при внимательном прочтении нормативного акта можно с удивлением обнаружить, что в кооперативе не так то просто и легко провести общие собрания членов. И возможности изменить порядок Законом не предусмотрено.
3 — Активная фаза накопления имущества завершена, инвестиционные программы закрыты.
В кооперативе нет возможности осуществлять вклады в его имущество аналогично ООО/АО. Мы считаем это одним из важнейших ограничителей для ПК, поскольку вопрос безналогового реинвестирования крайне важен практически для любого бизнеса. А заработанная прибыль, как правило, и инвестируется на приобретение активов.
4 — Совершеннолетние наследники.
Относительно кооператива не предусмотрено гарантий прав несовершеннолетних наследников. Так как членами кооператива могут стать только граждане с 16 лет, возникает закономерный вопрос: в случае смерти одного из членов кооператива с имуществом, как обеспечить его, например, тринадцатилетнему сыну права на это имущество. В члены кооператива его нельзя принять, следовательно, ему нужно выплатить действительную стоимость пая его отца, которая (вспоминаем!) рассчитывается без учета имущества неделимого фонда. Вопрос открыт.
В качестве вывода
Производственный кооператив, безусловно, отличный инструмент для решения важного ряда задач бизнеса и его собственников, лечения и профилактики их бизнес-недугов. Однако, как у любого лекарства, у него имеется ряд противопоказаний и перечень случаев применения «с осторожностью».
Названных выше условий более чем достаточно для понимания необходимости принятия взвешенного решения в части использования производственного кооператива для хранения активов.
Один только вопрос, что за такое трудовое участие внесут собственники в качестве своего пая, может поставить вас в тупик. Иными словами, пилюля мощная, но не волшебная и «отпускается только по рецепту врача».