Что такое агентский договор на оказание услуг простыми словами

Агентский договор: просто о сложном или детали решают всё

Агентский договор — один из базовых инструментов при моделировании группы компаний. Это отличный помощник в оформлении отношений с территориально удаленными торговыми представителями.

Или наоборот, с единым закупщиком, аккумулирующим заявки независимых субъектов и получающим в итоге более низкую цену поставки для всех.

Да, этот договор имеет примеры недобросовестного использования, когда заключается исключительно в целях налоговой экономии. Однако вдумчивое его применение может быть весьма полезно бизнесу.

На практике возникают следующие вопросы:

распределение прав и обязанностей сторон по договору;

определение размера вознаграждения;

деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений;

а также что делать с особым вниманием налоговых органов к агентской модели.

Именно в них мы и разберемся.

Суть договора

В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

То есть данная конструкция может быть использована как по модели комиссии, так и поручения:

В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии.

Агент самостоятельно, от своего имени ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент, т.е. в интересах другого лица. Все расчёты осуществляются через расчётный счёт Агента, который перечисляет принципалу деньги за проданный товар (агент на сбыте) либо оплачивает со своего счёта покупку заказанной продукции (агент на закупе).

Из денежных средств, поступивших на счет агента, он удерживает своё вознаграждение (и облагает его по своей ставке налога), компенсирует иные расходы, если возможность для этого предусмотрена в договоре. Либо все перечисляет принципалу, который рассчитывается с ним отдельно.

Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае договор заключается от имени принципала Агентом, действующим по доверенности. И все расчёты производятся через расчётный счёт Принципала, а Агенту перечисляется только агентское вознаграждение (которое он также облагает по своей ставке налога) и, возможно, компенсируются дополнительные расходы, предусмотренные агентским договором.

Выбор итогового варианта конструкции договора зависит от особенностей фактической ситуации. К примеру, агент на закупе, представляющий интересы нескольких принципалов-покупателей, конечно, должен действовать от своего имени. В этом и весь смысл: с поставщиком заключается один договор на большой объем поставки.

Обратная история с продажами товара известного производителя, уникального поставщика. Здесь, скорее всего, договор с никому неизвестным агентом заключать никто не захочет. Его задача — организовать сделку, отгрузку, получив свое вознаграждение.

Однако следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, в целях защиты интересов производителей/поставщиков продуктов торговым сетям запрещено брать товар «на реализацию», то есть без перехода к ним права собственности. 1

О компенсации расходов агента

Ключевая характеристика агентского договора в том, что агент действует «за счет принципала» (п.1 ст.1005 ГК РФ). Это значит:

(А) Агент на закупе может расплатиться с поставщиком только после того, как ему поступят денежные средства от принципалов, а не осуществлять закупки за свой счёт;

(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.

Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.

Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?

Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.

Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.

Сравним агентский договор и поставку

По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

1) Товар остается в собственности принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же оставляет себе только вознаграждение.

Это является важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции принципала агент может заниматься реализацией собственных товаров. В этом случае на имущество нашего принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам агента, принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для принципала.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», беря кредиты под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач (так называемый чек-лист).

Если Агенту в качестве вознаграждения достаточно выручки в 150 млн руб., то плюсом мы сохраняем возможность использовать специальные режимы налогообложения. В эту сумму также должны уложиться собственные расходы Агента (например, содержание офиса, зарплаты сотрудников агента и т.д.).

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.

Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?

В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:

факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;

включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;

отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.

Вы спросите, а в чем «налоговая экономия», с которой борется налоговый орган в данном случае, ведь при реализации продукции агент транслирует систему налогообложения принципала. Соответственно, если тот применяет ОСН, то вся реализация облагается НДС и налогом на прибыль.

Однако, налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налоги были исчислены и уплачены как можно раньше. Так, передача товара агенту по договору по договору комиссии не является реализацией и не влечет в этот момент обязанности принципала уплатить НДС и налог на прибыль. Основания для начисления налогов возникнут только при реализации товара конечному покупателю, а это может произойти в следующих налоговых периодах.

Кроме того, если агент облагает свое вознаграждение по УСН, переквалификация отношений в поставку позволит доначислить НДС и налог на прибыль самому Агенту как перепродавцу.

Другой пример — использование агентского договора для региональных продаж.

Планируя выход в новый регион, компания ищет человека, который бы занимался распространением продукции. Основные клиенты — розница формата «магазин у дома», которая еще сохранилась в маленьких городах и сельских поселениях. Такой человек самостоятельно определяет, будет ли он работать один или наймет подчиненных, как часто он будет объезжать магазины, каким образом будет выстраивать отношения с покупателями и даже то, будет ли у него офис или достаточно «мобильного пункта» в виде автомобиля.

Оформлять таких сотрудников в штат не очень разумно, потому что Трудовой кодекс описывает процесс, а не результат труда. Компанию же интересует исключительно результат — объемы сбыта, количество возвратов и жалоб от покупателей. За успешное выполнение возложенных обязанностей компания готовая платить вознаграждение, без какой-либо гарантированной части, что укладывается в агентский договор по модели договора поручения. Таких предпринимателей может быть несколько (за каждым закреплена некая территория).

Еще одна ситуация. Как говорится, почувствуйте разницу. В офисе производителя трудится пул из 40 продажников, которые одномоментно стали индивидуальными предпринимателями. Но они по-прежнему к 9 утра приходят в офис, в 18.00 уходят и согласуют график отпусков. В таком случае речь, скорее всего, идет о надуманности конструкции.

Агентский договор для закрепления зон ответственности

Бизнес ведется в рамках одного юр.лица на общей системе налогообложения.

50/50 в выручке занимают товары собственного производства и перепродажа. Это разные зоны ответственности: начальник производства отвечает за свой участок, коммерческий директор — за закуп товаров для перепродажи и сбыт всего.

Обороты компании растут, в связи с чем закономерно желание не становиться слишком заметными и не привлекать к себе внимания.

Одновременно у собственника, выполнявшего к этому времени функции генерального директора, есть желание четко закрепить зоны ответственности каждого топ-менеджера (в том числе, за последствия несоблюдения техники безопасности при производстве, складировании).

Неоднократно отмечали, что корректировки в организационной структуре являются удобным моментом для изменения юридической структуры и наоборот.

Итак, нам на помощь приходит агентский договор. И не один, а сразу два.

Создаем две компании — «Производство» и «Торговый дом».

Производство — это старая основная компания, так как с поставщиками сложно перезаключить договор. Такая специфика. Но может быть и другое решение.

Взаимоотношения двух компаний строятся на основе двух разнонаправленных агентских договоров:

1. «Производство» становится агентом на закупе для «Торгового дома» в части продукции, которая продается без промышленной переработки. Как мы уже отметили, выручка от реализации этой продукции составляет около 50 %;

2. «Торговый дом», в свою очередь, становится агентом на сбыте для «Производство» по продукции производства.

Также Торговый дом закупает часть товаров напрямую. Это тот сегмент, за который полностью отвечает Коммерческий директор.

В целях налогообложения:

1) в выручке компании«Производство» отражается только:

выручка от реализации продукции собственного производства — по ценам продажи продукции конечным покупателям Агентом;

агентское вознаграждение за оказанные услуги по закупу товаров для перепродажи.

2) выручкой «Торгового дома» будет считаться:

выручка от реализации товаров, приобретенных для перепродажи;

и агентское вознаграждение за оказанные услуги по продаже продукции «Производства». Оно должно покрывать «бонусы» менеджерам по продажам, затраты по рекламе, часть арендных и прочих обязательных расходов компании.

Разделение оборотов между двумя компаниями не приводит к налоговым рискам, поскольку:

обе компании находятся на ОСН, тем самым нет оптимизации налога на прибыль;

каждая компания самостоятельна — располагается на своей территории, имеет собственный штат сотрудников, самостоятельного руководителя.

кроме того, у них есть экономически обоснованная цель сотрудничества друг с другом: у «Производства» — в сокращении расходов по сбыту за счет передачи функции по поиску покупателей профессиональной команде менеджеров; «Торговый дом» — освобождает себя от взаимодействия с поставщиками, а также добивается снижения входящей цены за счет увеличения партии закупа.

Таким образом, агентский договор, встроенный в юридическую структуру бизнеса, может решить следующие задачи:

оформить взаимоотношения с территориально обособленными отделами продаж или отдельными «продажниками». При этом сам договор может быть заключен как по модели договора поручения (в этом случае договор с покупателем будет заключен от имени принципала), так и по модели договора комиссии (и здесь Агент действует от своего имени);

закрепить особенности организационной структуры;

исключить дублирование оборотов между компаниями в группе, что избавляет от дополнительной налоговой нагрузки;

делает компании менее заметными для конкурентов.

Однако, как и другие инструменты, одновременно дающие возможность получить и оптимизационный эффект, агентский договор находится в фокусе внимания налоговых органов. Это не должно останавливать в использовании полезных конструкций, но заставляет подходить к их внедрению вдумчиво и осторожно.

Сноски:

1. П.1 ст.13 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»

Агентский договор — все, что нужно знать

Агентский договор помогает совершать сделки руками посредников.

Компании заключают агентский договор, чтобы нанять посредника для заключения сделок и выполнения других юридических действий. Хороший пример — оптовая или сетевая торговля. Компания-производитель заключает агентский договор с организацией-агентом, чтобы та искала клиентов и продавала ее продукцию. За это агент получает вознаграждение, например, комиссию.

Работа по агентскому договору может вестись от лица агента либо от лица компании. От этого зависит разновидность заключаемого договора и особенности его оформления. В первые несколько месяцев работы это не так важно. Предпринимателю гораздо важнее правильно зарегистрировать бизнес, верно заполнить все документы в налоговую. Пусть их сначала проверит корпоративный юрист Dokia. Это надежно и бесплатно.

Кто заключает агентский договор: стороны

Агентский договор всегда заключают две стороны: принципал и агент (п. 1 ст. 1005 ГК). Разрешено заключать агентский договор и с физическим лицом, и с юридическим лицом.

Принципал. Он поручает второй стороне совершить какие-то юридические действия в своих интересах. Например, агентский договор на услуги: он поручает найти компании клиентов, заключить с ними договор и обслуживать их. Или агентский договор на продажу: просит заключить договор, доставить товар покупателю, получить от него деньги и передать их продавцу за вычетом вознаграждения. Тот, в чью пользу вторая сторона совершает какие-то юридически значимые действия — принципал.

Агент. Он исполняет поручения принципала, и делает это за его счет. А за это получает вознаграждение по агентскому договору.

Агент может действовать от лица принципала — в этом случае права и обязанности возникают у принципала. Если тот попросит, агент может действовать и от своего собственного имени. Тогда права и обязанности могут возникать у агента (абз. 2, 3 п. 1 ст. 1005 ГК). Это важно: это помогает понять, кто будет нести риски по агентскому договору и отвечать за совершенные юридические действия — принципал или агент. Вот хороший пример.

Один гражданин купил в интернете книгу, содержание которой нарушало его авторские права. Он подал на продавца в суд и просил взыскать с него компенсацию за моральный ущерб и нарушение авторских прав. Но оказалось, что продавец — это агент, он действовал по поручению другой компании — на условиях агентского договора. Об этом даже было указано в чеке. И на самом деле он только осуществлял доставку. А значит, он не виноват — ответственность должен нести принципал (определение ВС №5-КГ14-129).

Какие обязанности несут стороны агентского договора

Когда заключают агентский договор с ИП или ООО, стороны всегда берут на себя определенные обязанности. Эти обязанности касаются и предмета, и сути агентского договора как правоотношения.

Обязанности агента. Главная обязанность агента — совершить юридические или иные действия по поручению принципала (ч. 1 ст. 1005 ГК). Например, найти клиентов и заключить договор, доставить товар и получить оплату, передать эту оплату принципалу и т.д. Кроме исполнения агентского договора, агент обязан:

• не выполнять аналогичные поручениядругих принципалов или не сотрудничать с ними на аналогичной территории — при условии, что это оговорено при заключении агентского договора (п. 2 ст. 1007 ГК);
• выполнять поручения принципала в отношении всех категорий покупателей и заказчиков, независимо от их места нахождения или жительства (п. 3 ст. 1007 ГК);
• отчитываться перед принципалом о совершенных действиях и понесенных расходах (п. 1, 2 ст. 1008 ГК). В договоре стороны определяют, как и когда подается отчет по агентскому договору. Образец — ниже. Если порядок и сроки не оговорены, отчеты подаются по мере исполнения или окончания срока агентского договора. Закон не содержит требований к содержанию и форме отчетов.

• исполнять обязанности, возникшие в результате исполнение поручений принципала от собственного имени.

Обязанности принципала. У агента возникают определенные права по агентскому договору. Для их реализации принципал наделяет агента соответствующими полномочиями и снабжает его необходимыми средствами. Поэтому, заключая агентский договор посреднических услуг, принципал обязан:

• не выдавать такие же поручения другим агентам и не действовать самостоятельно на той же территории, если об этом сказано в договоре (п. 1 ст. 1007 ГК);
• наделить агента полномочиями, необходимыми для выполнения поручения. Например, выдать ему доверенность, если агент будет действовать от имени компании-принципала;
• нести расходы по агентскому договору. Это расходы на выполнение поручений. Агент всегда действует за деньги принципала и отчитывается о расходах;
• сообщать о претензиях агенту в 30-дневный срок с момента получения отчета. Если претензии не поступили, поручение считается исполненным в полной мере (п. 3 ст. 1008 ГК);
• заплатить агенту вознаграждение — комиссию или иную форму оплаты его услуг (ч. 1 ст. 1006 ГК). Сроки и размеры оплаты стороны определяют самостоятельно.

Обратите внимание

Если сроки расчетов договором не определены, заплатить агенту нужно в 7-дневный срок после получения отчета (ч. 3 ст. 1006 ГК). Если сумма в агентском договоре не определена, услуги агента оплачивают исходя из обычных цен на такие услуги на рынке (п. 3 ст. 424 ГК).

Когда принципал отказывается платить, задолженность по агентскому договору взыскивают через суд. Вот хороший пример.

Одна строительная компания-принципал заключила агентский посреднический договор и попросила другую компанию-агента привлекать клиентов для строительства домов на земельных участках. За это пообещала платить 10% от сделок. Когда агент привлек клиента, он направил принципалу отчет и попросил заплатить 365 тыс. рублей. Но принципал платить отказался — якобы агент не доказал, что искал клиентов и проводил с ними переговоры. Тогда агент подал в суд и взыскал вознаграждение принудительно (решение арбитражного суда МО №А41-50915/12).

Какие существенные условия предусмотреть в агентском договоре

Чтобы оформить агентский договор, его стороны оговорить существенные условия и только потом приступать к заключению. Одно из них — условие о предмете (п. 1 ст. 432 ГК).

Предмет агентского договора. Его еще называют объектом. Это те юридические или фактические действия, которые поручают агенту. Чтобы согласовать объект агентского договора, сторонам достаточно оговорить 2 вещи:

1. Полномочия (или обязанности), которые получает (берет на себя) агент. Можем выделить множество примеров услуг по агентскому договору.

Например, если агент будет как посредник подписывать и исполнять договоры купли-продажи, заключают агентский договор на оказание посреднических услуг. Если искать поставщиков — договор на поиск поставщиков. Если будет перевозить грузы — агентский договор на перевозку грузов и т.д. Агенту можно поручить что угодно: привлекать клиентов, продавать электроэнергию, распространять товары и услуги. Вид договора от этого не изменится, меняется только предмет — вид поручений, которые будет выполнять агент.

Чтобы исключить возможные споры, есть смысл прописать в договоре конкретные действия, которые будет выполнять исполнитель. Например

• искать контрагентов, рекламировать товары;
• вести с ними переговоры, переписку;
• собирать и готовить документы для заключения сделок;
• передавать товары, получать за них оплату и передавать ее принципалу;
• заключать и подписывать договоры и т.д.

Так агент не превысит своих полномочий, и не будет выполнять действий, которых ему не поручали.

2. Лицо, от чьего имени будет выступать агент. От своего имени или от имени компании-принципала. Если этот момент в агентском договоре отсутствует, есть смысл изучить дополнительные документы, заключенные с принципалом или переписку. Например, наличие доверенности говорит о том, что исполнитель представляет принципала. А значит, действует от его имени.

Иные условия, которые требует согласовать вторая сторона. Если одна из сторон настаивает на согласовании каких-то условий — они являются существенными. А значит, их нужно оговорить в агентском договоре отдельно. Обычно в числе таких условий:

3. Вознаграждение и расходы. Нужно указать в договоре процент агента или вознаграждение в твердой сумме, плюс сроки его выплаты. А еще — какие расходы возмещаются, в каком размере и на основании каких документов. При необходимости укажите порядок расчетов — наличный или безналичный.

4. Порядок и условия выполнения поручения. Укажите, в пределах какой территории будет выполнять поручение агент. Например, в пределах области. Если агент будет перечислять принципалу деньги — укажите в какие сроки. Если будет продавать его товары — то за какую минимальную сумму. Если будет получать дополнительную прибыль —как стороны будут ее распределять.

5. Порядок предоставления отчетов. Укажите сроки подачи отчетов, форму, адрес и порядок их подачи — в бумажном или электронном виде.

6. Ответственность сторон. Например, можно установить размер пеней, штрафов и неустоек за просрочку исполнения обязательств по договору.

Конкретный перечень условий в договоре стороны определяют самостоятельно. Например, можно прописать дополнительные условия расторжения агентского договора. По закону одностороннее расторжение агентского договора возможно только в отношении бессрочного договора — путем отказа от его исполнения (ст. 1010 ГК). При заключении срочного договора можно установить аналогичные основания или прописать особые условия согласования прекращения договора.

Если самостоятельно заключаете агентский договор, образец заполнения — ниже.

Как заключить агентский договор

Где заключать агентский договор. В офисе или в автомобиле — специальных требований не предусмотрено. Если одна из сторон настаивает, можно пойти к нотариусу. Но это не обязательно.

Форма агентского договора. Простая письменная. Требований к обязательному нотариальному оформлению не предусмотрено.

Кто подписывает агентский договор. Физические лица и ИП подписывают договор лично. Если стороны — юридические лица, от их имени договор подписывают директора или иные уполномоченные на это уставом или доверенностью сотрудники.

Сколько экземпляров нужно. Минимум 2 —по одному для каждой стороны.

Сколько стоит агентский договор. Если стороны составляют и заключают его самостоятельно, стоимость — 0 рублей. Если заказывать агентский договор в юридических услугах или у нотариуса, ценник определяет исполнитель. Средняя стоимость — 1-5 тыс. рублей. Скачайте бланк, заполнить его самостоятельно и сэкономить деньги.

Какие есть особенности у агентского договора

Привлечение субагента. Если принципал не запрещает, для исполнения поручений агент может привлекать субагента. Это другое лицо, которое будет действовать в интересах принципала, но не от его лица. Ответственным по агентскому договору, как и раньше, будет агент (ст. 1009 ГК). Принципал может включить в договор условие, которым обяжет агента найти для исполнения поручений субагента. Про взаиморасчеты агент и субагент договариваются самостоятельно.

Оптимизация налогов. Агентский договор может рассматриваться ФНС как способ уменьшения принципалом налоговой базы. Например, если принципал работает на упрощенке и не может принимать НДС к вычету. Чтобы сотрудничать с контрагентами, которые хотят получать вычет по НДС, принципал может заключать сделки через агента на ОСНО. В ФНС могут воспринять это как попытку уклонения от уплаты НДС. Поэтому рекомендуем оценить риски и подумать, нужен ли агентский договор для сотрудничества.

Похожие претензии предъявляют компаниям, которые включили в состав расходов по налогу на прибыль затраты на выплату вознаграждения по агентскому договору компании-однодневке.

Одна компания заключила с другой агентский договор и поручила ей найти покупателей на земельный участок. Покупатель был найден, участок — продан, агент получил вознаграждение 22 млн рублей. Эту сумму принципал учел в расходах по налогу на прибыль и попросил у государства вычет по НДС. В ФНС заподозрили подвох и провели выездную проверку. По ее результатам оказалось, что агент — фирма-однодневка, агентских услуг никогда не оказывала, а инициатором сделки купли-продажи участка был покупатель. Про существование агента он никогда не слышал. ФНС оштрафовала компанию и доначислила налог. Принципал попытался оспорить решение, но суд встал на сторону налоговиков (решение АС МО по делу №А41-69826/16).

Учет вознаграждения агента. Выступая как посредник, агент пропускает через себя транзитом крупные суммы. Фактически это доход принципала, поэтому при расчете налога учитывайте в доходах только агентское вознаграждение. Если принципал работает с НДС, а агент действует от своего имени — придется выставлять счета фактуры для покупателей и отчитываться по налогу на прибыль. Копии счетов нужно отправлять принципалу— он выставит такой же счет от своего имени, а копию направит агенту. Это нужно, чтобы зарегистрировать оба счета в журнале учета счетов-фактур.

Какие существуют виды агентских договоров

По закону агентские правоотношения выделены в самостоятельный вид договора. Но по факту он объединяет в себе две другие формы: договор поручения (Глава 49 ГК) и договор комиссии (Глава 51 ГК). Их применение зависит от того, под чьим именем посредник выполняет поручения — под своим или принципала (ст. 1011 ГК). Таблица поможет понять, чем отличается простой агентский договор от двух своих других разновидностей, и чем они отличаются друг от друга.

Договор комиссии	Договор поручения
Что можно поручить	Только заключение сделок	Заключение сделок, совершение иных юридических действий
От чьего имени действует посредник (кто приобретает права и обязанности)	От своего имени как агента (комиссионера)	От имени принципала (доверителя)
Какие стороны у договора	Комиссионер и комитент	Поверенный и доверитель
Как оформляют отношения	Заключают письменный договор	Заключают письменный договор + выдают поверенному доверенность
Когда заключают	Когда нужно реализовать товар руками и от имени комиссионера	Когда нужно совершить сделку и выполнить иные юридические действия от имени доверителя
Может ли посредник отказаться от договора	По срочному договору — не может; по бессрочному — может при соблюдении установленного порядка	Может во всякое время
Возможность привлечь субагента	Есть, в форме субкомиссии	Есть, в форме передоверия, но только если об этом указано в доверенности

Какой договор выбрать при работе через посредника

Каждая из описанных договорных форм отличается определенной спецификой. Чтобы выбрать подходящий договор, рекомендуем учесть особенности. Это не сложно. Гораздо сложнее найти выгодный банк для бизнеса с бесплатным снятием наличных. Но у Dokia есть решение.

Какие действие нужно поручить? Комиссия подходит только для заключения сделок, например, для массовой розничной реализации товара за процент (ст. 990 ГК). Поручение — для совершения крупных сделок и дополнительных юридических действий (ст. 971 ГК). Например, заключения договора купли-продажи недвижимости и переоформление ее на доверителя в Росреестре.

Кто будет нести ответственность? По правоотношениям, возникающим у комиссионера с третьими лицами, права и обязанности возникают у комиссионера. Соответственно, он будет нести ответственность по таким сделкам. По сделкам, заключенным поверенным в рамках договора поручения, вся ответственность ложится на доверителя.

Будет ли посредник дополнительно зарабатывать на сделках? Если будет, то выбирайте договор комиссии. По договору поручения поверенный должен действовать в соответствии с указаниями доверителя и может отступать от них только в его интересах (ст. 973 ГК).

Будет ли посредник привлекать субагента? Комиссионер может привлекать субкомиссионеров для выполнения поручений всегда, когда это не запрещено договоренностями с комитентом (ст. 994 ГК). Поверенный может и привлекать заместителей лишь при условии, что такое право предоставлено ему доверенностью (ст. 976 ГК).

Агентский договор: просто о сложном или детали решают всё

Агентский договор — один из базовых инструментов при моделировании группы компаний. Эксперты TaxCoach рассказывают, как этот инструмент поможет в оформлении отношений с территориально удаленными торговыми представителями.

Или наоборот, с единым закупщиком, аккумулирующим заявки независимых субъектов и получающим в итоге более низкую цену поставки для всех.

Да, этот договор имеет примеры недобросовестного использования, когда заключается исключительно в целях налоговой экономии. Однако вдумчивое его применение может быть весьма полезно бизнесу.

На практике возникают следующие вопросы:

• распределение прав и обязанностей сторон по договору;
• определение размера вознаграждения;
• деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений;
• а также что делать с особым вниманием налоговых органов к агентской модели.

То есть данная конструкция может быть использована как по модели комиссии, так и поручения:В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии.

Агент самостоятельно, от своего имени ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент, т.е. в интересах другого лица. Все расчёты осуществляются через расчётный счёт Агента, который перечисляет принципалу деньги за проданный товар (агент на сбыте) либо оплачивает со своего счёта покупку заказанной продукции (агент на закупе).

Из денежных средств, поступивших на счет агента, он удерживает своё вознаграждение (и облагает его по своей ставке налога), компенсирует иные расходы, если возможность для этого предусмотрена в договоре. Либо все перечисляет принципалу, который рассчитывается с ним отдельно.

Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае договор заключается от имени принципала Агентом, действующим по доверенности. И все расчёты производятся через расчётный счёт Принципала, а Агенту перечисляется только агентское вознаграждение (которое он также облагает по своей ставке налога) и, возможно, компенсируются дополнительные расходы, предусмотренные агентским договором.

Выбор итогового варианта конструкции договора зависит от особенностей фактической ситуации. К примеру, агент на закупе, представляющий интересы нескольких принципалов-покупателей, конечно, должен действовать от своего имени. В этом и весь смысл: с поставщиком заключается один договор на большой объем поставки.

Обратная история с продажами товара известного производителя, уникального поставщика. Здесь, скорее всего, договор с никому неизвестным агентом заключать никто не захочет. Его задача — организовать сделку, отгрузку, получив свое вознаграждение.

Однако следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, в целях защиты интересов производителей/поставщиков продуктов торговым сетям запрещено брать товар «на реализацию», то есть без перехода к ним права собственности.

О компенсации расходов агента

(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.

Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.

Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?

Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.

Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.

Сравним агентский договор и поставку

1) Товар остается в собственности принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же оставляет себе только вознаграждение.По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

Это является важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции принципала агент может заниматься реализацией собственных товаров. В этом случае на имущество нашего принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам агента, принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для принципала.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», беря кредиты под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач (так называемый чек-лист).

Если Агенту в качестве вознаграждения достаточно выручки в 150 млн руб., то плюсом мы сохраняем возможность использовать специальные режимы налогообложения. В эту сумму также должны уложиться собственные расходы Агента (например, содержание офиса, зарплаты сотрудников агента и т.д.).

Агентский договор глазами налогового органа

Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?

В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:

• факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
• включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
• отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.

Однако, налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налоги были исчислены и уплачены как можно раньше. Так, передача товара агенту по договору по договору комиссии не является реализацией и не влечет в этот момент обязанности принципала уплатить НДС и налог на прибыль. Основания для начисления налогов возникнут только при реализации товара конечному покупателю, а это может произойти в следующих налоговых периодах.

Кроме того, если агент облагает свое вознаграждение по УСН, переквалификация отношений в поставку позволит доначислить НДС и налог на прибыль самому Агенту как перепродавцу.

Другой пример — использование агентского договора для региональных продаж.

Планируя выход в новый регион, компания ищет человека, который бы занимался распространением продукции. Основные клиенты — розница формата «магазин у дома», которая еще сохранилась в маленьких городах и сельских поселениях. Такой человек самостоятельно определяет, будет ли он работать один или наймет подчиненных, как часто он будет объезжать магазины, каким образом будет выстраивать отношения с покупателями и даже то, будет ли у него офис или достаточно «мобильного пункта» в виде автомобиля.

Оформлять таких сотрудников в штат не очень разумно, потому что Трудовой кодекс описывает процесс, а не результат труда. Компанию же интересует исключительно результат — объемы сбыта, количество возвратов и жалоб от покупателей. За успешное выполнение возложенных обязанностей компания готовая платить вознаграждение, без какой-либо гарантированной части, что укладывается в агентский договор по модели договора поручения. Таких предпринимателей может быть несколько (за каждым закреплена некая территория).

Еще одна ситуация. Как говорится, почувствуйте разницу. В офисе производителя трудится пул из 40 продажников, которые одномоментно стали индивидуальными предпринимателями. Но они по-прежнему к 9 утра приходят в офис, в 18.00 уходят и согласуют график отпусков. В таком случае речь, скорее всего, идет о надуманности конструкции.

Агентский договор для закрепления зон ответственности

50/50 в выручке занимают товары собственного производства и перепродажа. Это разные зоны ответственности: начальник производства отвечает за свой участок, коммерческий директор — за закуп товаров для перепродажи и сбыт всего.

Обороты компании растут, в связи с чем закономерно желание не становиться слишком заметными и не привлекать к себе внимания.

Одновременно у собственника, выполнявшего к этому времени функции генерального директора, есть желание четко закрепить зоны ответственности каждого топ-менеджера (в том числе, за последствия несоблюдения техники безопасности при производстве, складировании).

Неоднократно отмечали, что корректировки в организационной структуре являются удобным моментом для изменения юридической структуры и наоборот.

Итак, нам на помощь приходит агентский договор. И не один, а сразу два.

Создаем две компании — «Производство» и «Торговый дом».

Производство — это старая основная компания, так как с поставщиками сложно перезаключить договор. Такая специфика. Но может быть и другое решение.

Взаимоотношения двух компаний строятся на основе двух разнонаправленных агентских договоров:

1. «Производство» становится агентом на закупе для «Торгового дома» в части продукции, которая продается без промышленной переработки. Как мы уже отметили, выручка от реализации этой продукции составляет около 50 %;

2. «Торговый дом», в свою очередь, становится агентом на сбыте для «Производство» по продукции производства.

Также Торговый дом закупает часть товаров напрямую. Это тот сегмент, за который полностью отвечает Коммерческий директор.

В целях налогообложения:

1) в выручке компании»Производство» отражается только:

• выручка от реализации продукции собственного производства — по ценам продажи продукции конечным покупателям Агентом;
• агентское вознаграждение за оказанные услуги по закупу товаров для перепродажи.

• выручка от реализации товаров, приобретенных для перепродажи;
• и агентское вознаграждение за оказанные услуги по продаже продукции «Производства». Оно должно покрывать «бонусы» менеджерам по продажам, затраты по рекламе, часть арендных и прочих обязательных расходов компании.

• обе компании находятся на ОСН, тем самым нет оптимизации налога на прибыль;
• каждая компания самостоятельна — располагается на своей территории, имеет собственный штат сотрудников, самостоятельного руководителя.
• кроме того, у них есть экономически обоснованная цель сотрудничества друг с другом: у «Производства» — в сокращении расходов по сбыту за счет передачи функции по поиску покупателей профессиональной команде менеджеров; «Торговый дом» — освобождает себя от взаимодействия с поставщиками, а также добивается снижения входящей цены за счет увеличения партии закупа.

оформить взаимоотношения с территориально обособленными отделами продаж или отдельными «продажниками». При этом сам договор может быть заключен как по модели договора поручения (в этом случае договор с покупателем будет заключен от имени принципала), так и по модели договора комиссии (и здесь Агент действует от своего имени);закрепить особенности организационной структуры;

Агентский договор: как составить, с кем можно заключить и как по нему работать

По агентскому договору исполнителю можно поручить продать или купить товар, обеспечить оказание услуги или выполнение работы. Например, компания может поручить риелтору найти коммерческую недвижимость и заключить договор купли-продажи с продавцом. Или предприниматель поручает агенту организовать ремонт офиса. Агент составляет план ремонта, находит рабочих, следит за закупкой строительных материалов, все контролирует и решает проблемы, которые возникают в процессе.

Сфера применения агентского договора

Агентский договор составляют, когда между покупателем и продавцом нужен посредник. Чаще всего это такие случаи:

1. Предпринимателю или компании нужна помощь в ситуациях, которые они не могут решить без посредников. Например, предприниматель делает игрушки для домашних животных и хочет найти больше клиентов. Он обращается к маркетплейсу и заключает с ним агентский договор. В этой ситуации маркетплейс — посредник, который помогает ИП продавать игрушки.
2. Нужно наладить продажи в другом регионе. Например, у ИП есть в Москве магазин одежды, он расширяется и хочет открыть еще один магазин в Сочи. Он находит агента, который берет на себя часть работы: ищет подходящее помещение, договаривается об аренде, делает наружную рекламу магазина, находит продавца и администратора. А сам ИП в это время договаривается с поставщиками, решает вопросы с доставкой товара, настраивает рекламу в социальных сетях.
3. Предприниматель или компания открывает пункт выдачи заказов маркетплейса. Он тоже будет работать по агентскому договору.

Если часто пользуетесь помощью агентов, удобно разработать один агентский договор-оферту и предлагать присоединиться к нему.

Агентский договор не обязательно заключать с предпринимателем или компанией. Агентом или заказчиком может быть и обычный человек без статуса ИП.

Отличие агентского договора от других видов сделок

Агентский договор похож на другие посреднические договоры — поручения и комиссии. Рассмотрим отличия агентского договора с точки зрения задач, которые можно поставить перед исполнителем, и особенностей взаимоотношений.

Различия по видам задач. По договору комиссии можно поставить только те задачи, которые ведут к заключению сделок. Например, через комиссионера покупают или продают товар или услугу.

По договору поручения исполнитель может заключать договоры и совершать другие юридические действия, которые связаны с исполнением договора.

По агентскому договору агенту можно поручить продавать или покупать товары, заключать договоры и совершать любые другие действия. Например, сначала агент может провести маркетинговый анализ, а затем продавать услуги заказчика.

Различия по видам отношений. Тут особенность в том, что кроме договора может понадобиться оформить доверенность на исполнителя.

Вид договора	Как оформить отношения
Договор комиссии	Достаточно заключить только договор
Договор поручения	Дополнительно нужна доверенность
Агентский договор	Зависит от того, как работает агент: от своего имени или от имени заказчика. Если от имени заказчика, нужна доверенность

Агентский договор самый универсальный. Он включает в себя те задачи, которые можно поручать исполнителю и по договору поручения, и по договору комиссии. Но если вам надо только продать, купить и не нужны фактические действия, достаточно заключить договор комиссии или поручения.

Стороны агентского договора

В агентском договоре участвуют две стороны:

1. Заказчик, его еще называют принципалом. Он дает задания исполнителю.
2. Исполнитель, или агент, — выполняет задания заказчика.

Например, ИП сделал сайт, на котором можно найти фотографа для выездных фотосессий. ИП в этом случае выступает как посредник и занимается поиском клиентов для фотографов: дает рекламу, развивает социальные сети. Каждый фотограф, который регистрируется на этом сайте, заключает с предпринимателем агентский договор. В этой сделке фотограф — принципал, ИП — агент.

Как оплачивать услуги агента

Заказчик платит агенту вознаграждение за его услуги. Есть несколько способов рассчитать размер вознаграждения:

1. Конкретная сумма за выполненные действия. Например, за каждую проданную фотосессию агент получает 2000 ₽. Этот вариант обычно выгоден заказчику, так как он заранее может вписать в бюджет сумму, но не всегда подходит агенту: в случае большой сделки он не заработает больше оговоренной суммы.
2. Надбавка к цене товара или услуги: заказчик устанавливает минимальную цену, а агент может продать по любой. Например, фотограф установил минимальную цену фотосессии 6000 ₽. Если агент продаст фотосессию за 10 000 ₽, он отдаст фотографу 6000 ₽, а сам заработает 4000 ₽.
3. Процент от сделки. По этой схеме чаще всего работают маркетплейсы. Например, предприниматель продает коврики для занятий йогой на маркетплейсе. С каждого проданного товара маркетплейс забирает комиссию 8%. Если маркетплейс продаст два коврика за 500 ₽ каждый, он как агент получит вознаграждение 80 ₽.

Сроки выплаты вознаграждения тоже можно оговорить индивидуально, могут быть такие варианты:

1. Заказчик платит агенту сразу после подписания договора — до того, как агент заключает первую сделку. Такой способ используется редко, потому что это не всегда выгодно заказчику. Часто с таким условием работают риелторы, когда берут предоплату за свои услуги.
2. Агент перечисляет заказчику деньги за вычетом своего вознаграждения сразу после продажи или в течение срока, которые стороны оговорили в договоре. Например, в течение двух недель после сделки.

Кроме вознаграждения, заказчик оплачивает агенту расходы, прямо связанные с поручением. Например, предприниматель компенсирует агенту деньги, который тот потратил на транспортировку товара. Такие условия нужно фиксировать в договоре.

Пример пункта в договоре о возмещении расходов агента, прямо связанных с исполнением поручения. Например, подтверждающими документами могут быть чеки

Срок действия агентского договора

В агентском договоре можно указать конкретный срок действия или не указывать вообще — тогда договор будет считаться заключенным на неопределенный срок. Это зависит от особенностей сделки.

Если срок в договоре не указан, каждая из сторон имеет право отказаться от исполнения договора в любое время.

В каких случаях агентский договор могут переквалифицировать в трудовой

Если агентский договор заключен с физлицом без статуса ИП и в нем есть признаки трудовых отношений, его могут переквалифицировать в трудовой договор.

В таком случае работодателю придется установить мнимому агенту зарплату не ниже МРОТ — минимального размера оплаты труда — и предоставить другие социальные гарантии. Например, возможность взять больничный или уйти в отпуск.

Главная особенность трудовых отношений — работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. Признаками трудовых отношений могут выступать такие ситуации:

1. Агент не предоставляет отчеты заказчику, а лично отчитывается о проделанной работе на еженедельных планерках, на которых собираются все сотрудники компании.
2. Агент обязан находиться на территории заказчика полный рабочий день, а уходить на обед только в установленное компанией время.
3. Агент работает на оборудовании заказчика, пользуется корпоративным телефоном, компьютером, у него есть фиксированное рабочее место.

Мы рекомендуем не включать в договор с агентом такие условия. Агент должен работать на тех же условиях, что и независимый подрядчик: сам организовывать свою работу, не иметь фиксированного графика и отвечать только за результат — выполнение прописанных в договоре задач. Если вы ищете помощника, который будет находиться в офисе и чью работу вы планируете контролировать в деталях, лучше нанять сотрудника в штат.

Это не полный список признаков трудовых отношений, а только примеры — точного перечня в законе нет. Если трудовая инспекция выявит из этих признаков, она может подать на компанию в суд. Он уже будет принимать решение, нужно ли переквалифицировать агентский договор в трудовой.

Как принципалу платить налоги по агентскому договору

Доходы, которые получает и агент, и принципал по агентскому договору, облагаются налогом. Порядок расчета налога зависит от системы налогообложения.

Принципал на УСН «Доходы». Доходом считается вся сумма, которую заплатили агенту. Нельзя вычитать из этого дохода вознаграждение агента, даже если агент перечислил деньги за его минусом. Доходы надо внести в книгу учета в день, когда принципал получил деньги от агента. Если агент продал товары для компании 5 сентября, а деньги поступили заказчику 20 сентября, доходы принципалу надо учесть 20 сентября.

Принципал на УСН «Доходы минус расходы». Доходом считается вся выручка, которую принципал получил через агента, а расходами — вознаграждение агента и его затраты на исполнение договора.

Принципал на ОСНО. На общей системе налогообложения доходом будет выручка вместе с агентским вознаграждением, расходами — вознаграждение агента и компенсация его расходов. В отличие от упрощенной системы налогообложения, доходы надо учесть в день предоставления агентом отчета, а не в день получения денег.

Кроме налога на прибыль, принципалу придется заплатить НДС. Агент включает его в цену продажи независимо от своей системы налогообложения.

Принципал — ИП на патенте. Доходы от продаж через агента не влияют на налоговые обязательства принципала, так как стоимость патента не зависит от реальных заработков. Однако поступления от агента нужно внести в книгу учета доходов без уменьшения на вознаграждение агента. Сделать это надо в день поступления денег от агента.

Как агенту платить налоги по агентскому договору

Есть две ситуации, как агент получает оплату:

1. Агент получает от покупателя всю сумму. С этой суммы он забирает свою комиссию и перечисляет заказчику остаток.
2. Агент перечисляет сразу всю сумму заказчику, а он уже сам перечисляет агенту вознаграждение.

В обеих ситуациях агент платит налоги только со своего вознаграждения. Деньги, которые агент получил от покупателя и перечислил принципалу, нельзя учитывать в расходах.

Особенности уплаты налога зависят от системы налогообложения, на которой работает агент.

Агент на УСН. Если вознаграждение агента известно заранее и удерживается из выручки, оно становится доходом агента в день поступления денег от покупателя.

Если вознаграждение агента заранее не определили, оно становится доходом агента в день утверждения принципалом отчета при условии, что на эту дату деньги от покупателя все еще в распоряжении агента. Если нет, доход надо показать днем получения денег от принципала.

Агент на ОСНО. Агент учитывает доходы для уплаты налога на прибыль в день утверждения заказчиком отчета. НДС с вознаграждения агенту надо исчислить в день удержания денег из выручки либо в день утверждения отчета — в зависимости от того, что произойдет раньше.

Например, агент заключил для заказчика договор оказания услуги принципалом, получил деньги от того, кто будет получать услугу. И в тот же день ему надо посчитать НДС с вознаграждения, которое удержит из выручки.

На патентной системе налогообложения агент работать не может.

Главное

1. В агентском договоре участвуют две стороны: принципал и агент. Принципал — это заказчик, агент — посредник, который оказывает посреднические услуги. Например, продвигает актера или музыканта.
2. Принципал на любой системе налогообложения, кроме патентной, уплачивает налог со всей выручки, которую принципал получил через агента. На УСН «Доходы минус расходы» и ОСНО вознаграждение агента надо записать в расходы. На ОСНО кроме налога на прибыль принципалу надо уплатить НДС.
3. Агент платит налоги только со своего вознаграждения. Дата, когда агент должен уплатить налог, зависит от системы налогообложения. Например, на ОСНО — в день утверждения принципалом отчета.

Предложение Тинькофф