Кто назначает зарплату генеральному директору ооо

Выплаты, премии, надбавки, зарплата директору общества

Генеральный директор компании вправе в порядке, установленном законом и локальными нормативными актами, начислять премии, устанавливать различные надбавки. В ряде случаев утверждение размера компенсационных выплат является компетенцией общего собрания акционеров/участников, совета директоров. Излишне выплаченные премии и иные компенсации, не являющиеся обоснованными, приводят к возникновению убытков у компании, которые можно взыскать с исполнительного органа, в том числе бывшего, получившего необоснованные выплаты, через суд.

Фабула дела:

Акционерное общество обратилось в суд с иском к бывшему генеральному директору о взыскании убытков. Убытки выразились в выплате генеральным директором себе премий и компенсаций (персональной, районный коэффициент, за северный стаж работы). Общество полагает, что данные выплаты были излишними и привели к убыткам.

Ответчик возражал на основании того, что он получал заработную плату, соразмерную выплатам предыдущим директорам, премии были установлены локальными актами, единственный акционер общества знал о размере премии и компенсаций и не возражал против них.

Спор прошел два круга судебного рассмотрения. На втором круге истцу полностью отказали в удовлетворении требований, суд кассационной инстанции поддержал указанный вывод.

Судебный акт: постановление АС Восточно-Сибирского округа от 30.08.2018 по делу № А19-9485/2016 [Ф02-3569/2018]

Выводы суда:

1. Заявляя о компенсации убытков, истец настаивал на возврате в том числе суммы за вынужденный прогул. Возврат указанной суммы невозможен, так как она была ранее взыскана решением суда и является правомерной.

2. Ответчик был директором общества на протяжении двух лет, часть этого срока он исполнял обязанности предыдущего единоличного исполнительного органа. В период исполнения обязанностей ответчик издал приказ о приеме себя на работу с установлением оклада и надбавок. Эти надбавки были также отражены в трудовых договорах, заключаемых между ответчиком и акционерным обществом.

Приказ о приеме на работу был подписан со стороны истца представителем единственного акционера. Все эти факты доказывают, что акционер был осведомлен об условиях оплаты труда генерального директора.

3. Истцом не доказаны вина и противоправность действия ответчика по начислению спорных надбавок и премий, наличие убытков. Нет доказательств, подтверждающих отсутствие оснований для предоставления ответчику такого вознаграждения. Локальные нормативные документы не содержат оговорок о том, что они не применяются в части оплаты труда генерального директора.

4. Выплата премий представляет собой заранее запланированные расходы на оплату труда, а не убытки общества.

Комментарии:

1) Локальные документы, в том числе содержащие условия и порядок оплаты труда работников, применяются ко всем сотрудникам компании, в том числе к генеральному директору, если в них не содержится иных положений.

2) Генеральный директор уполномочен утверждать локальные документы, в том числе положения об оплате, а также приказы о назначении сотрудников на должность, приказы о начислении и выплате премии и различных надбавок, если его полномочия не ограничены уставом или корпоративным договором.

3) Положение об оплате труда в данной организации было принято до вступления ответчика в должность и не оспаривалось акционером. Общество не предъявляло иски о взыскании убытков с предыдущих директоров, которые получали аналогичную оплату. В связи с этим иск к ответчику о взыскании убытков является по меньшей мере нелогичным.

4) Соразмерность оплаты, обоснованность выплат являются достаточными доказательствами того, что выплаты директору не привели к убыткам общества, а были предоставлены в соответствии с обычной хозяйственной деятельностью общества, были приняты в практике этой компании. В этой связи отказ судов представляется обоснованным и справедливым.

Даже если директор — учредитель ООО, ему положена зарплата

Иногда в нашем законодательстве, известном своей многогранностью, очень сложно найти чёткое разъяснение. Бывает, что одно и то же положение различные контролирующие органы трактуют по-разному и занимают прямо противоположные позиции. Наш вопрос не исключение. Не так давно Минфин выпустил письмо, в котором сообщил, что директор — единственный учредитель не должен начислять себе зарплату.

Нужен трудовой договор

В отличие от ИП, ООО не отождествляется с физическими лицами — учредителем или директором. Руководитель организации, независимо от того, является он наёмным менеджером или сам владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства считается работником этой организации. Таким же полноценным работником, как и любой другой, так как выполняет определённые должностные функции (управление организацией в её интересах).

Если заглянуть в Трудовой кодекс, то среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, директор-учредитель не назван. Более того, в статье 16 сказано, что трудовые отношения возникают в результате избрания на должность. Таким образом, директору в любом случае необходимо оформить трудовой договор.

В компании, где единственный учредитель становится директором, трудовой договор будет подписан одним физическим лицом. Ничего страшного в этом нет, работодателем выступает организация — юридическое лицо и первая подпись будет за организацию, как учредителя, а вторая за себя, как за работника. Обратите внимание, суды придерживаются именно такой позиции. Заключение трудового договора точно не навредит и обезопасит вас от различных разногласий с проверяющими.

Аргументы чиновников Минфина о невозможности заключения договора с подписью одного лица являются очень спорными и не находят поддержки у арбитров. Рекомендуем вам придерживаться более безопасных позиций.

Если есть трудовой договор — положена зарплата

После заключения трудового договора от выплаты зарплаты директору — учредителю просто не отвертеться: в Трудовом кодексе чётко зафиксирована обязанность работодателя выплачивать зарплату. Более того, вам нужно следить, чтобы ежемесячная зарплата была не ниже минимального размера при полной выработке. Максимальная зарплата руководителя не ограничивается.

Федеральный МРОТ с 1 июня 2022 года 15 279 ₽. В регионах, как правило, устанавливается повышенный МРОТ, и, если на вашей территории он утверждён, стоит придерживаться его. Также, в регионах на зарплату начисляется районный коэффициент. Не забудьте добавить его к окладу директора.

Начислять зарплату руководителю нужно в любом случае, даже когда нет денег на выплату зарплаты: вы получили убыток, приостановили деятельность или только открылись и ещё не начали работать. Но есть некоторые способы сохранить бюджет компании. Зарплату директору можно обоснованно установить меньше минимального размера, если заключить трудовой договор на неполное рабочее время. Тогда, если оклад будет определяться МРОТ, зарплата будет рассчитываться как ставка от МРОТ. Например, директор на полставки может получать 7 639,5 ₽ (15 279 ₽ × 0,5), без учёта районного коэффициента.

Если ваша организация не ведёт деятельность, директор может принять решение уйти в отпуск без содержания. Срок не ограничивается законодательством, его определяет сам руководитель. Пока длится отпуск без содержания отсутствие зарплаты является вполне законным. Но, как только у компании появятся контракты и обороты денежных средств, из отпуска без содержания директору нужно вернуться. Налоговая проверяет обороты по счетам компаний и, если увидит, что доходы у вас есть, а налоги с взносы с зарплаты вы не платите, начнёт задавать вопросы.

Кстати, помимо зарплаты учредитель, который является директором, одновременно может получать и дивиденды. Контур.Эльба поможет вам начислить зарплату и дивиденды, рассчитает налоги и взносы, а также подготовит необходимую отчётность в контролирующие органы.

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно.

Если нет трудового договора и зарплаты

Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.

За уклонение от оформления трудового договора или его неправильное оформление организацию смогут наказать штрафом от 50 до 100 тысяч рублей, а директора от 10 до 20 тысяч рублей. Кроме того, введён повышенный штраф за повторное нарушение — от 100 до 200 тысяч на организацию, а директора могут дисквалифицировать на срок от года до трёх лет.

Рекомендуем использовать вам законные методы оптимизации своих затрат и не рисковать с отсутствием договоров с сотрудниками.

Если вы только сейчас выяснили необходимость трудового договора и ранее работали без него, задним числом заключать его все же не советуем. Это может повлечь дополнительные вопросы об отсутствии зарплаты и новые санкции.

Размер зарплаты генерального директора может утвердить только собственники компании

Генеральный директор является наемным работником и по смыслу ТК РФ, не имеет право самостоятельно определять размер своей заработной платы. Данное право есть только у собственников (общее собрание участников) либо акционеров.

В случаях, когда заработная плата руководителя назначена им самим, то она может быть признана незаконно начисленной и подлежащей к взысканию в полном объеме после увольнение руководителя.

…доказательств принятия Общим собранием участников Общества решения о повышении генеральному директору размера заработной платы и наделения кого-либо из участников Общества полномочиями по подписанию соответствующего дополнительного соглашения с ответчиком в материалы дела не представлено.

В целях проверки доводов истца, ссылавшегося на подложность подписи участника Общества М.В.А. на дополнительных соглашениях к трудовому договору с ответчиком, и возражений ответчика против указанных доводов, судом была назначена почерковедческая экспертиза подписи участника М.В.А. на дополнительных соглашениях к трудовому договору.

В заключении эксперта указано, что подпись за учредителя компании выполнена не им самим, а другим лицом

Санкт-Петербургский городской суд от 14 апреля 2015 г. по делу N 33-5357/2015

Принимая во внимание, что в ходе рассмотрения дела было установлено отсутствие законных оснований для начисления в свою пользу повышенной заработной платы, в том числе соответствующего решения Общего собрания участников Общества, при этом ответчиком был издан приказ, служивший непосредственным основанием к начислению заработной платы, судебная коллегия согласилась с выводами суда первой инстанции о том, что получение денежных средств генеральным директором в размере, в несколько раз превышающем оклад, свидетельствует о недобросовестности в его действиях, обусловленной использованием ненадлежащих документов о размере его заработной платы при наличии достоверных сведений о ее действительном размере.

[faqs filter=»reshenie-o-nezakonnoy-zp» style=»toggle»]

Учредитель и директор в одном лице: как платить зарплату и надо ли заключать договор?

Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами?

Вопрос участника вебинара про кассовые операции: в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания?

Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

Трудовой договор с директором — учредителем

Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда. В письме от 28.12.2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.

Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199 придерживается такой же позиции: из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично, невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет.

Но также имеются и судебные решения. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 сказано, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

Итак, если организация заключает трудовой договор, то следует помнить следующее.

• Совет директоров решает вопрос об избрании генерального директора. Трудовой договор с генеральным директором подписывает единственный участник от имени общества, так как других участников нет. В данном случае работодателем будет Общество с ограниченной ответственностью.
• Прием на работу генерального директора общества оформляется в обычном порядке, согласно ст. 68 ТК РФ. На основании решения единственного участника ООО о назначении генерального директора издается приказ о приеме на работу, который будет подписан генеральным директором.

Зарплата директора-учредителя

В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

Если имеется трудовой договор, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника обязательно должно быть включено в трудовой договор. Согласно ст.133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ).

Кроме того, директор, являющийся единственным учредителем, может получать дивиденды и не получать зарплату. Но при их выплате необходимо соблюдать следующие правила:

• выплачивать дивиденды не чаще одного раза в квартал;
• выплачивать за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
• на основании решения собственника.

Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Любая проверка переквалифицирует такую выплату дивидендов в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

Как учесть расходы на зарплату директора учредителя?

Можно ли зарплату директора-учредителя учесть в составе расходов по оплате труда, ведь, что касается общих случаев, то начисленная зарплата учитывается в составе расходов (п.1 ст. 255 НК РФ)?

Дело в том, что трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч.2 ст. 16, ст. 19, ч.2 ст.67 ТК РФ). Поэтому, можно предположить, что этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключался.

Если договор заключен, то заработная плата должна быть прописана в договоре. Следовательно, ее тоже можно учесть в расходах по оплате труда.

Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.